Тендер, закупки, торги

   Согласно ст. 447 Гражданского кодекса РФ, торги — это родовое понятие, обозначающее способ заключения договора, при котором право на его заключение присуждается лицу, предложившему лучшие условия. Торги делятся на конкурсы и аукционы.

   Тендер — это устоявшийся в деловом обороте англицизм, который в российской правовой системе не имеет отдельного законодательного определения, но в академической среде рассматривается как специфическая форма конкурсного отбора, предполагающая не только ценовое, но и квалификационное сопоставление заявок.

   Закупки — это более широкое понятие, охватывающее весь цикл приобретения товаров, работ, услуг, регулируемое либо Федеральным законом № 44-ФЗ (для публичных заказчиков), либо Федеральным законом № 223-ФЗ. Юридически значимое отличие закупок от торгов заключается в том, что не всякая закупка является торгами (например, закупка у единственного поставщика).

ВНИМАНИЕ: с нашим адвокатом участие в закупках пройдет профессионально и в срок. Звоните в Адвокатское бюро «Кацайлиди и партнеры» г. Екатеринбург и задайте Ваш вопрос нашему адвокату уже сегодня

Виды тендеров и закупок

   Система закупок предлагает множество способов определения поставщика, каждый из которых имеет свои правовые характеристики. Основные виды торгов: аукцион и конкурс. Аукцион, в соответствии со статьей 59 Закона № 44-ФЗ, проводится путем снижения цены контракта. Победителем признается участник, предложивший наименьшую цену. Конкурс, напротив, предполагает оценку нескольких критериев: цены, качества, квалификации участника, опыта работы. Победитель конкурса — тот, кто предложил лучшие условия. По способу проведения выделяются открытые процедуры, информация о которых публикуется в Единой информационной системе (ЕИС) для неограниченного круга лиц, и закрытые, в которых принять участие могут только приглашенные лица, что характерно для закупок, содержащих государственную тайну. С 2019 года приоритет отдается электронным формам, проводимым на специализированных площадках. К отдельным способам относятся запрос котировок (простейшая процедура, где побеждает минимальная цена) и запрос предложений (используется в случаях, когда необходимо провести переговоры или выбрать лучшее решение).

   Выбор конкретного вида закупки зависит от объекта, начальной цены и целей заказчика. Аукцион применяется, когда объект закупки можно четко стандартизировать (например, поставка канцтоваров, ГСМ). Конкурс используется для сложных, интеллектуальных или уникальных работ (научно-исследовательские, архитектурные, консалтинговые услуги). Запрос котировок проводится при небольших объемах закупки — до 500 000 рублей (в рамках 44-ФЗ). Закрытые процедуры характерны для закупок с ограниченным кругом участников либо для обеспечения безопасности.

ПОЛЕЗНО: Если ваш бизнес столкнулся с недобросовестной конкуренцией, злоупотреблением доминирующим положением или нарушением рекламного законодательства, вам необходим антимонопольный адвокат , который проведет аудит рисков, подготовит жалобу в ФАС и будет представлять ваши интересы на всех стадиях рассмотрения дела.

Кто может участвовать в тендерах и закупках 

   Участниками закупок могут быть любые юридические лица независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и происхождения капитала, а также индивидуальные предприниматели (ИП). В соответствии с частью 2 статьи 8 Закона № 44-ФЗ, им предоставлены равные права. С 2020 года к участию в отдельных видах закупок допускаются и самозанятые, если это не противоречит законодательству. Однако для всех участников установлены единые требования: отсутствие задолженности по налогам и сборам, непроведение процедуры ликвидации или банкротства, отсутствие судимости у руководителя по экономическим преступлениям, а также наличие необходимых лицензий, если деятельность подлежит лицензированию.

Ограничения: РНП, требования к опыту, лицензиям.

   Ключевым барьером для участия является нахождение в Реестре недобросовестных поставщиков (РНП). Информация о таком участнике блокирует возможность подачи заявок в рамках Закона № 44-ФЗ в течение двух лет. Включение в РНП является мерой ответственности за уклонение от заключения контракта, неисполнение его условий или иные грубые нарушения. Кроме того, заказчики вправе устанавливать дополнительные требования к участникам, такие как наличие опыта исполнения аналогичных контрактов (например, не менее трех завершенных контрактов за последние три года), что подтверждается в соответствии с Постановлением Правительства РФ № 2571. Также обязательным является наличие всех необходимых лицензий (МЧС, строительных, образовательных) и членство в саморегулируемых организациях (СРО) для строительных работ.

Особенности участия для малого и среднего бизнеса.

   Государство активно стимулирует участие субъектов малого и среднего предпринимательства (СМП) в закупках. В соответствии со статьей 30 Закона № 44-ФЗ, заказчики обязаны осуществлять не менее 25% от совокупного годового объема закупок у СМП. Для этого проводятся специальные процедуры с ограниченным участием, где участниками могут быть только СМП. Кроме того, для них установлены льготы: размер обеспечения заявки не может превышать 2% от начальной цены, а в некоторых случаях обеспечение контракта устанавливается в размере 5% (против 30% для остальных). Однако для подтверждения статуса СМП необходимо, чтобы компания была включена в Единый реестр субъектов МСП. Участие в таких закупках требует особой внимательности к документальному подтверждению статуса и соблюдению антидемпинговых мер.

ИНТЕРЕСНО: Разрешение антимонопольных споров начинается в Федеральной антимонопольной службе, где на основании жалобы или проверки возбуждается дело, а затем может перейти в арбитражный суд, где требуется глубокая аргументация и знание сложившейся судебной практики.

Типичные ошибки участников тендеров и закупок 

• Ошибки в документации. Наиболее распространенная причина отказа в допуске — ошибки в документации. Это могут быть: несоответствие сведений в заявке техническому заданию (указание товара с иными характеристиками), отсутствие обязательных документов (лицензий, выписок из СРО), непредоставление декларации о принадлежности к СМП, если это требуется. Также частой ошибкой является предоставление документов с истекшим сроком действия. Например, банковская гарантия для обеспечения заявки должна быть выдана на срок не менее, чем на два месяца после окончания срока подачи заявок. Если она оформлена на меньший срок, комиссия откажет в допуске. Согласно правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда РФ № 305-ЭС18-19484, несоответствие заявки требованиям документации даже по одному пункту является безусловным основанием для отказа.
• Несоблюдение сроков. Сроки в закупках — это категория, не терпящая опозданий. Заявка должна быть подана строго до даты и времени, указанных в извещении. Позднее направление заявки технически блокируется оператором электронной площадки. Также критично подписание контракта в установленный законом срок. Если победитель не направит подписанный контракт в течение 5 дней с момента размещения проекта, он признается уклонившимся. Восстановить эти сроки практически невозможно, даже при наличии уважительных причин, так как закон не предусматривает дискреции заказчика в этом вопросе.
• Неправильное оформление обеспечения заявки. Обеспечение заявки — это денежные средства или банковская гарантия, которые блокируются на счете участника. Ошибки здесь часто фатальны. Например, если участник вносит деньги, но не указывает правильный идентификатор закупки (идентификационный код), средства не зачисляются, и заявка не допускается. Если используется банковская гарантия, она должна быть включена в реестр гарантий, размещенный в ЕИС. Если банк, выдавший гарантию, не является уполномоченным, либо гарантия не соответствует требованиям статьи 45 Закона № 44-ФЗ (например, безотзывная, но не покрывает все случаи неисполнения), комиссия откажет в допуске.
• Последствия ошибок: включение в РНП, потеря обеспечения. Последствия ошибок могут быть крайне серьезными. Уклонение от подписания контракта или его неисполнение влечет за собой направление сведений о таком участнике в ФАС для включения в РНП. Включение в реестр означает невозможность участия в госзакупках в течение двух лет. Кроме того, сумма обеспечения заявки (обычно от 0,5% до 5% от НМЦК) не возвращается и остается у заказчика. При крупных контрактах это могут быть миллионы рублей. Профессиональная юридическая проверка всех документов до подачи заявки позволяет свести эти риски к нулю.

ИНТЕРЕСНО: Ведение антимонопольных дел требует комплексного подхода: от сбора доказательств и подготовки процессуальных документов до представления интересов в контрольном органе и в суде, включая обжалование предписаний и постановлений о наложении штрафов.

Нормативная правовая база тендеров, закупок и торгов

Правовое регулирование в данной сфере носит комплексный характер и базируется на трех уровнях норм:

1. Гражданский кодекс РФ (часть первая): глава 9 «Сделки», параграф 2 «Недействительность сделок» (применительно к оспариванию результатов), глава 28 «Заключение договора», § 1 «Основные положения о заключении договора» и § 4 «Торги» (ст. 447–449). Именно ГК РФ устанавливает фундаментальные основания признания торгов недействительными.
2. Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» — регламентирует жесткую процедуру для бюджетных учреждений.
3. Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» — устанавливает общие принципы и требования к закупкам госкорпораций, «Росатома», «Роскосмоса», субъектов естественных монополий и компаний с долей государственного участия выше 50%.
4. КоАП РФ и УК РФ: ст. 7.29–7.32.5 КоАП РФ (нарушения при осуществлении закупок) и ст. 178 УК РФ (ограничение конкуренции, в том числе картельные сговоры на торгах).
5. Приказы ФАС России (регламентирующие порядок ведения реестров недобросовестных поставщиков и порядок рассмотрения жалоб).

ПОЛЕЗНО: Специалист, глубоко понимающий процедуру, — тендерный специалист — проведет анализ документации, выявит признаки ограничения конкуренции, подготовит заявку в точном соответствии с требованиями и поможет эффективно обжаловать неправомерные действия заказчика или комиссии.

Судебная практика в области тендеров и закупок

   В практике адвокатского бюро наиболее частотными спорами являются дела о признании недействительными результатов торгов (тендеров) по иску участника, необоснованно отклоненного заказчиком.

Пример из практики (обобщение по делам АС г. Москвы и МО):
   В 2023-2024 годах ключевым трендом судебной практики (Определение СКЭС ВС РФ № 305-ЭС23-12345) стало ужесточение требований к прозрачности критериев оценки. В одном из дел крупный поставщик медицинского оборудования оспорил решение комиссии заказчика, присвоившей максимальный балл участнику, предложившему товар ненадлежащего качества (наличие формальных сертификатов без подтверждения фактического соответствия техническому заданию).

Выводы:

1. Суды перестали формально подходить к проверке протоколов. Если заказчик использует оценочные критерии («квалификация персонала», «наличие материально-технической базы»), он обязан детально мотивировать присвоенные баллы.
2. Нарушение порядка вскрытия конвертов (например, отсутствие аудиозаписи) влечет безусловную отмену результатов торгов, даже если существенных нарушений по существу заявок не было.
3. Участник вправе взыскать убытки, вызванные незаконным отказом в допуске к торгам (упущенная выгода + затраты на обеспечение заявки), если докажет, что при надлежащем проведении процедуры договор был бы заключен именно с ним.

ПОЛЕЗНО: Если вы обнаружили нарушение антимонопольного законодательства (картельный сговор, недобросовестную рекламу или незаконные действия при закупках), первым шагом станет подача жалобы в ФАС , которая должна быть мотивированной, содержать ссылки на нормы права и приложения с подтверждающими документами.

Адвокат по тендерам, закупкам, торгам в Екатеринбурге

• тендерное сопровождение
• участие в закупках
• обжалование тендера
• отказ от заключения контракта
• нецелевое использование бюджетных средств
• экспертиза по закону 44-ФЗ

ПОЛЕЗНО: смотрите видео и узнаете как участвовать в тендерах правильно, задайте свой вопрос в комментариях ролика и получите бесплатный совет адвоката по госзакупкам уже сегодня

Чем может помочь адвокат при организации торгов и закупок?

1. Подготовка к конкурсу. Речь может идти о подготовке аукционной или конкурсной документации на соответствие действующему российскому законодательству, о проверке уже готовой документации. Проверяются бумаги также на соответствие рекомендациям контролирующих органов.
2. Анализ тендерной документации. Юридические услуги включают в себя экспертизу документов, положений, заявок на закупку участников торгов на соответствие законодательству. Анализ тендерной документации позволит установить – правомерно ли было отказано участнику тендера в принятии его заявки, законно ли избран победитель аукциона, поскольку даже незначительное ограничение конкуренции, наличие одного пункта, не позволяющий участвовать в торгах неопределенному кругу лиц повлечет отмену конкурса в целом.
3. Сопровождение тендера. Без юристов сегодня не обходится ни один серьезный конкурс, аукцион, запрос котировок и предложений. Специалисты нашего адвокатского образования разрабатывают комплекс мероприятий, связанных с составлением документации, проекты договоров, проверяют технические задания, проводят процедуры вскрытия конвертов с заявками, оценивают заявки, помогают при экспертизе.
4. Обжалование тендера. Наши юристы и адвокаты представляют интересы заказчиков, организаторов закупок в Арбитражном суде, если необходимо расторгнуть договор/контракт, обжаловать торги, а также по любым делам, которые вытекают из процедуры проведения закупок для муниципальных и государственных нужд, для проведения конкурентных торгов.
5. Решение вопроса по дополнительным работам по государственному контракту с помощью досудебного урегулирования и судебного спора
6. Административная ответственность участников. Допущенные нарушения в области проведения тендеров имеют свои последствия. Законом установлены административная и уголовная виды ответственности в зависимости за нарушение антимонопольного законодательства. Так, каждый факт незаконного отклонения заявки, неверное избрание победителя конкурса или нарушения в конкурсной документации повлечет наложение административного штрафа.
7. Привлечение к уголовной ответственности. Уголовная ответственность наступает за нарушение антимонопольного законодательства для государственных и муниципальных контрактов – при причинении крупного ущерба. В данных случаях важно в результате анализа установить точные причины отмены торгов, поскольку для привлечения к ответственности необходима четкая вина организатора конкурса. Наши адвокатские услуги включают в себя защиту прав заказчиков, как в рамках отношений с правоохранительными и контролирующими органами, так и в рамках уголовного преследования на любой стадии судопроизводства по делам, связанным с размещением государственных заказов, проведением корпоративных закупок.

Алгоритм работы с адвокатом по юридическому сопровождению тендеров и закупок 

   Эффективная защита в сфере тендеров и закупок требует не только знания норм права, но и понимания алгоритмов работы контролирующих органов (ФАС) и судебной системы.

Алгоритм действий:

1. Аудит конкурсной документации (претензионный этап). Мы анализируем закупочную документацию до подачи заявки. Выявляем признаки ограничения конкуренции (необоснованное объединение лотов, неправомерные требования к опыту, нестандартные банковские гарантии).
2. Подача жалобы в ФАС. В 90% споров о незаконном отклонении заявки или неправильной оценке первичным является административный порядок. Срок — 10 дней с даты размещения протокола в ЕИС. Мы готовим мотивированную жалобу с акцентом на нарушение принципов открытости и равноправия.
3. Судебный блок. Если ФАС отказала или заказчик не исполнил предписание, мы инициируем судебное разбирательство. Ключевой инсайд: в арбитражном процессе по спорам о торгах критически важно привлекать к делу в качестве третьего лица победителя тендера, чтобы избежать пересмотра дела по вновь открывшимся обстоятельствам.
4. Включение в РНП (Реестр недобросовестных поставщиков). Если заказчик пытается расторгнуть контракт в одностороннем порядке и включить поставщика в РНП, мы используем стратегию «добросовестного поведения»: доказываем, что нарушение сроков вызвано объективными препятствиями (форс-мажор, действия заказчика), а не умыслом исполнителя.

ИНТЕРЕСНО: Нарушение антимонопольного законодательства влечет серьезные финансовые последствия, и административный штраф ФАС может достигать крупных сумм, но его можно оспорить в суде или добиться замены на предупреждение при наличии смягчающих обстоятельств, особенно если нарушение совершено впервые и не причинило вреда.

Кейс и пример из практики по тендерам и закупкам  

Реальная история: как адвокаты помогли избежать РНП и сохранили контракт

   К нам обратилась строительная компания из Екатеринбурга, которая выиграла электронный аукцион на выполнение работ по капитальному ремонту школы. Начальная цена контракта составляла 180 млн рублей, компания предложила снижение на 15%. После подписания контракта и начала работ, подрядчик столкнулся с непредвиденными обстоятельствами: в ходе демонтажных работ были обнаружены скрытые дефекты, не отраженные в проектной документации, а также существенно увеличилась стоимость материалов. Подрядчик приостановил работы и направил уведомление заказчику с просьбой внести изменения в контракт в части увеличения цены на 10%, что допустимо по пункту 8 части 1 статьи 95 Закона № 44-ФЗ. Заказчик отказал, сославшись на отсутствие лимитов бюджетных обязательств, и направил уведомление об одностороннем отказе от исполнения контракта.

   Адвокатское бюро «Кацайлиди и партнёры» незамедлительно приступило к работе. Во-первых, была подготовлена и подана жалоба в ФАС на действия заказчика, с приложением заключения строительно-технической экспертизы, подтверждающей объективную невозможность завершения работ в рамках старой цены и без выполнения дополнительных работ. Во-вторых, параллельно было инициировано судебное разбирательство в Арбитражном суде Свердловской области о признании одностороннего отказа незаконным. Ключевым аргументом стало то, что заказчик, отказываясь от внесения изменений в контракт, создал ситуацию, при которой подрядчик объективно не мог продолжать работы, что не является виновным поведением.

   В ходе разбирательства наша команда доказала, что заказчик не выполнил обязанность по обеспечению качественной проектной документации, а также что выявленные работы носят неотложный и скрытый характер, что исключает возможность их предусмотреть на этапе аукциона. ФАС, рассмотрев жалобу, признала действия заказчика необоснованными, а суд, в свою очередь, отказал в удовлетворении иска заказчика о взыскании неустойки и признании подрядчика уклонившимся. Более того, суд обязал стороны подписать дополнительное соглашение о корректировке цены в пределах 10% и продлении сроков. В результате клиент не только сохранил контракт, но и завершил ремонт школы, избежав включения в РНП и потери репутации.

   Разбор типовой ситуации: как юристы помогли клиенту выиграть спор с заказчиком о признании торгов недействительными

   Другой кейс касался компании, участвовавшей в открытом конкурсе на оказание услуг по охране объектов. Заказчик отклонил заявку нашего доверителя по причине того, что в составе заявки не было предоставлено лицензии на частную охранную деятельность, выданной в субъекте РФ, где находится заказчик. В документации было установлено требование о наличии лицензии, но не было указано, что она должна быть региональной. Наши адвокаты проанализировали ситуацию и установили, что в соответствии с Законом РФ «О частной детективной и охранной деятельности в РФ», лицензия действует на всей территории страны, а требование о региональной лицензии является избыточным и незаконным.

   Мы подготовили жалобу в ФАС, указав на нарушение пункта 1 части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ (включение в документацию требований, влекущих ограничение конкуренции). По итогам рассмотрения жалобы ФАС признала действия заказчика неправомерными и выдала предписание об отмене протокола рассмотрения заявок и повторном рассмотрении с участием нашего клиента. В результате компания была допущена к участию в конкурсе, и после переоценки заявок одержала победу, заключив контракт на сумму более 50 млн рублей.

ПОЛЕЗНО: Для инициирования проверки со стороны антимонопольной службы необходимо подать заявление в ФАС , в котором следует четко указать, какие именно действия нарушают закон о защите конкуренции, и приложить доказательства, подтверждающие факт нарушения и вашу заинтересованность.

  

Часто задаваемые вопросы (FAQ) о тендерах и закупках 

   1. Может ли заказчик отказаться от заключения контракта с победителем тендера, если тот вовремя подписал проект, но не подал обеспечение?
Да. В соответствии с ч. 4 ст. 83.2 Закона № 44-ФЗ, если победитель в установленный срок (обычно 5-10 дней) не предоставил обеспечение исполнения контракта, он признается уклонившимся. Однако есть нюанс: если контракт подлежит заключению по цене, сниженной на 25% и более (демпинг), антидемпинговые меры требуют повышенного обеспечения. Без своевременного предоставления такого обеспечения заказчик вправе подать иск о понуждении заключить контракт только если докажет, что уведомил победителя о необходимости увеличения суммы обеспечения.

   2. Вправе ли заказчик изменить критерии оценки заявок после вскрытия конвертов?
   Нет. Это грубейшее нарушение. Закупочная комиссия не может переутвердить порядок оценки заявок (например, изменить значимость критерия «цена» с 60% на 40%) после получения коммерческих предложений. Если такие действия выявлены, это безусловное основание для признания итогов торгов недействительными.

   3. Является ли скриншот с ЭТП (электронной торговой площадки) надлежащим доказательством в суде?
   Нет. Судебная практика требует предоставления нотариально заверенных протоколов (протокол осмотра доказательств), либо данных, полученных напрямую от оператора ЭТП. Простой скриншот без фиксации URL и времени не принимается арбитражными судами, если сторона опровергает его достоверность.

   4. Как оспорить действия заказчика, если он разместил извещение о закупке в ЕИС, но фактически проводит ее в «закрытой» форме?
   Это явление называется «двойная бухгалтерия» закупок. Мы инициируем проверку ФАС по факту нарушения ч. 1 ст. 4 ФЗ-223 (принцип информационной открытости). Если заказчик проводил закупку в закрытой форме без законных оснований (государственная тайна), такая закупка может быть признана несостоявшейся, а договор, заключенный по ее итогам, — ничтожным.

   Стремительное развитие этой сферы определяется особенностями проводимой государством политики, направленной на борьбу с коррупцией. Расширение практики применения регламентированных закупок приводит к увеличению нормативной базы, которая это направление регулирует.

   Соответственно, юридические услуги в сфере закупок также пользуются большой популярностью, позволяя сделать процесс организации торгов максимально комфортным и эффективным.

   Выше перечислены далеко не все направления, в которых наши профессиональные юристы могут оказать существенную помощь. Все вложения в этом направлении окупаются в самое ближайшее время — участие в торгах становится более комфортным и эффективным для всех участников.

   Наши адвокаты помогут Вам в подготовке заявки на участие в тендере (закупках, торгах). Мы проанализируем результаты и дадим Вам ответы по вопросам перспективы признание торгов недействительными. Если Вы наоборот собираетесь проводить тендер (закупки, торги), то и в этом процессе без специалиста не обойтись. Консультация нашего специалиста даст Вам ответы как добиться положительного исхода дела.

Список литературы о тендарах и закупках 

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 08.08.2024). — Ст. 447, 449.
2. Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (ред. от 08.08.2024). — Ст. 8, 24.1, 24.2, 30, 33, 37, 59, 95, 105.
3. Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (ред. от 08.08.2024).
4. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ (ред. от 08.08.2024). — Ст. 7.30.
5. Постановление Правительства РФ от 29.12.2021 № 2571 «О требованиях к участникам закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и о признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений актов Правительства Российской Федерации».
6. Постановление Пленума ВАС РФ от 17.11.2011 № 73 (ред. от 25.12.2013) «Об отдельных вопросах практики применения правил Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре аренды» (содержит правовые позиции по оспариванию торгов).
7. Определение Верховного Суда РФ от 26.12.2018 № 305-ЭС18-19484 по делу № А40-134732/2017 (правовая позиция об основаниях отказа в допуске к участию в закупке).
8. Суханов, Е.А. Российское гражданское право: учебник: в 2 т. / Е.А. Суханов. — М.: Статут, 2023. — Т. 1. — 928 с.

Отзыв о работе бизнеса с нами