Составление опционного договора

   Составление опционного договора — это задача, которая требует четкого понимания его правовой природы и соблюдения специальных требований. В российском гражданском праве опционные конструкции регулируются двумя разными статьями ГК РФ в зависимости от того, что именно вы хотите зафиксировать. В настоящем материале рассмотрим, как составить опционный договор.

ВНИМАНИЕ: наш юрист по договорам поможет Вам. Звоните в Адвокатское бюро «Кацайлиди и партнеры» г. Екатеринбург и задайте Ваш вопрос нашему адвокату уже сегодня

Когда требуется заключить опционный договор?

   Опционный договор — это гибкий инструмент для бизнеса, который помогает зафиксировать важные условия сделки сейчас, но оставить возможность для принятия окончательного решения в будущем. Заключение опционного договора (в его двух видах, закрепленных в статьях 429.2 и 429.3 ГК РФ*) становится целесообразным в ситуациях, где требуется управление рисками и гибкость.

   В каких случаях прибегают к опциону?

• Корпоративные сделки и управление бизнесом
  Это наиболее распространенная сфера применения. Опционы активно используются в сделках с долями в ООО и акциями АО.

1. Покупка/продажа бизнеса в будущем: Стороны могут заранее согласовать цену и условия купли-продажи доли, но дать покупателю время на принятие окончательного решения. Например, ключевой сотрудник получает право (опцион) на выкуп доли в компании при достижении определенных показателей.
2. Сделки M&A (слияния и поглощения): Опционы часто используются для структурирования сложных сделок, в том числе при продаже бизнеса иностранными компаниями. Механизм «обратного опциона» позволяет продавцу зарезервировать право выкупить актив обратно в течение определенного срока.
3. Корпоративные договоры: Опцион может быть частью акционерного соглашения, где участники заранее договариваются о порядке выхода из бизнеса или разрешения конфликтов.
4. Мотивация менеджмента: Предоставление права на покупку акций компании по фиксированной цене — популярный способ долгосрочной мотивации топ-менеджеров.

• Сделки с недвижимостью
  Классический пример: продавец и покупатель договариваются о цене на объект недвижимости, но покупатель еще не готов к сделке (например, ждет одобрения кредита или продажи своей квартиры). Опционный договор позволяет зафиксировать цену и сроки сделки, а покупатель за плату (опционную премию) получает время на принятие решения.
•  Коммерческие договоры
  Опционы могут применяться в самых разных договорах: аренде, строительстве, лицензировании, поставках. Например, арендатор может получить опцион на продление аренды или право выкупа арендованного помещения по фиксированной цене в будущем.
• Сделки с интеллектуальной собственностью
  Опцион позволяет зафиксировать право на приобретение патента или лицензии по оговоренным условиям в будущем.

   Важно понимать разницу между двумя конструкциями: опцион на заключение договора и опционный договор — чтобы выбрать правильную для вашей ситуации.

   Опцион на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ) дает право заключить основной договор в будущем. Это безотзывная оферта, которая связывает сторону, ее предоставившую. После акцепта (реализации права) заключается новый договор. Например, вы покупаете право в течение года купить квартиру за 10 млн рублей. Решившись, вы направляете продавцу акцепт, и договор купли-продажи считается заключенным.

   Опционный договор (ст. 429.3 ГК РФ) дает право потребовать исполнения по уже заключенному договору. Это полноценный, но «спящий» договор, исполнение которого наступает только по требованию. При реализации права наступает исполнение обязательств по уже существующему договору. Например, продавец квартиры получает право в течение года потребовать от покупателя выкупить ее за 10 млн рублей. Требование заявлено – у покупателя возникает обязанность оплатить, а у продавца – передать квартиру.

   Ключевые особенности, которые важно знать:

• Опционная премия: Это плата за само право (за возможность решить в будущем), а не аванс по основной сделке. По общему правилу, если правом не воспользовались, премия не возвращается. Это компенсация контрагенту за состояние неопределенности.
• Форма договора: Форма опциона должна соответствовать форме основного договора. Особенно важно для сделок с долями в ООО: опцион должен быть нотариально удостоверен, иначе он ничтожен.
• Срок: Если срок не указан в договоре, по умолчанию он равен одному году.

   Таким образом, опционный договор — это удобный способ для компаний и предпринимателей «зарезервировать» важные условия будущих сделок, управляя рисками, связанными с колебаниями рынка, долгой подготовкой к сделке или необходимостью получения одобрений.

ВНИМАНИЕ: читайте также на нашем сайте про отказ от опционного договора, подписывайтесь на канал 

Различия между опционом на заключение договора и опционным договором

   По сути, различие между опционом на заключение договора и опционным договором сводится к одному ключевому моменту: вы уже заключили договор или только собираетесь это сделать? Обе модели закреплены в Гражданском кодексе (статьи 429.2 и 429.3) и позволяют зафиксировать условия сделки сейчас, но воспользоваться ими в будущем.

   Опцион на заключение договора (Статья 429.2 ГК РФ) — право «начать». Это механизм, который дает право заключить один или несколько договоров в будущем на уже оговоренных условиях.

   Как это работает:

1. Одна сторона (оферент) делает другой стороне (акцептанту) безотзывную оферту — то есть обещает заключить договор в будущем и не может отозвать свое предложение.
2. Акцептант платит за это право опционную премию.
3. В течение установленного срока акцептант решает: акцептовать оферту и заключить договор или отказаться.
4. Если он решает заключить договор, направляет акцепт, и с этого момента основной договор считается заключенным. Если не решается — опцион истекает, а премия, по общему правилу, не возвращается.

   Результат: Заключается новый договор. Стороны переходят к исполнению по нему.

   Пример: Вы платите владельцу доли в ООО 100 000 рублей за право в течение года выкупить его долю за 10 млн рублей. Если в течение года вы заявите об этом — договор купли-продажи будет заключен. Если нет — вы теряете 100 000 рублей, и никаких обязательств не возникает.⚖️

   Опционный договор (Статья 429.3 ГК РФ) — право «исполнить». Это конструкция, где договор уже заключен, но его исполнение поставлено под условие: по требованию одной из сторон.

   Как это работает:

1. Стороны заключают договор (купли-продажи, аренды и т.д.), в котором сразу прописаны все условия.
2. Одна из сторон (или обе) получает право в определенный срок потребовать исполнения по этому договору.
3. Если управомоченная сторона заявляет требование — возникает обязанность его исполнить (например, передать товар, уплатить деньги).
4. Если требование не заявлено в срок, опционный договор прекращается без всяких последствий.

   Результат: Договор уже есть, и он либо исполняется, либо прекращается.

   Пример: Продавец и покупатель заключили договор купли-продажи квартиры, но предусмотрели, что продавец в течение 6 месяцев может потребовать ее покупки. Если продавец не заявит требование, договор просто прекратится.

   Когда применять каждую конструкцию, выбор зависит от вашей цели и степени определенности в сделке:

• Используйте опцион на заключение договора, если вы находитесь на стадии переговоров и хотите «забронировать» для себя возможность войти в сделку в будущем, но еще не готовы полностью связать себя обязательствами. Это типично для корпоративных соглашений, покупки недвижимости, опционов для сотрудников на выкуп акций компании.
• Используйте опционный договор, когда вы уже точно определились с условиями сделки, но хотите дать одной из сторон (часто продавцу) право инициировать ее исполнение в удобный для него момент. Это часто применяется в биржевой торговле и в случаях, когда нужно зафиксировать цену и сроки, но дать гибкость по моменту совершения платежа или передачи актива.

ИНТЕРЕСНО: читайте также на нашем сайте про разрешение споров по договору, подписывайтесь на канал 

Как составить опционный договор?

   Составление опционного договора (в одной из его двух форм) — задача, требующая точного соблюдения требований Гражданского кодекса РФ. Главное — определить, какую именно конструкцию вы используете: опцион на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ) или опционный договор (ст. 429.3 ГК РФ). От этого зависит структура и содержание документа.

   Шаг 1: Выберите конструкцию. Прежде чем приступать к составлению, чётко ответьте на вопрос: вы хотите заключить договор в будущем или уже заключили его и даёте право одной из сторон потребовать исполнения?

   Шаг 2: Определите структуру документа. Независимо от выбранной конструкции, необходимо руководствоваться типовыми образцами и актуальной судебной практикой.

   Опцион на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ). Ключевые разделы, которые должны быть в договоре:

1. Предмет соглашения: Здесь указывается, что одна сторона (Сторона 1) предоставляет другой (Стороне 2) право заключить договор (например, купли-продажи) посредством безотзывной оферты. Определите срок для акцепта, цену опциона и порядок его оплаты.
2. Условия заключаемого договора: Этот раздел критически важен. В нём должны быть описаны все существенные условия будущего договора, чтобы он мог считаться заключенным в момент акцепта. Это предмет, цена, порядок оплаты и т.д..
3. Порядок распоряжения правом: Пропишите механизм акцепта. Например, что акцепт должен быть направлен в письменной форме в определённый срок, и что в случае его направления Сторона 1 обязана подписать основной договор. Укажите, что цена опциона не возвращается, если акцепта не последует.
4. Уступка прав: Сторона 2 может уступить свои права по опциону третьему лицу, если иное не предусмотрено соглашением.

   Опционный договор (ст. 429.3 ГК РФ). Ключевые разделы, которые должны быть в договоре:

1. Предмет договора: Это основной элемент. Здесь нужно указать, какая сторона (управомоченная) и в какой срок вправе заявить требование о совершении действий. Можно предусмотреть, что требование считается заявленным при наступлении определённых обстоятельств, а не только по воле стороны.
2. Обязательства сторон: Описать, что обязана сделать каждая сторона, если управомоченная сторона заявит своё требование. Например, продавец — передать товар, покупатель — оплатить его.
3. Цена договора и опционная премия: Указывается цена основного обязательства (например, цена недвижимости) и отдельно —опционная премия (плата за само право требовать). Важно: опционная премия возврату не подлежит при прекращении договора, если иное не предусмотрено самим договором.
4. Прекращение договора: Чётко укажите, что договор прекращается, если управомоченная сторона не заявит своё требование в установленный срок.

   При составлении любого опционного документа помните о следующих правилах:

1. Форма договора: Форма опциона должна соответствовать форме основного договора, который планируется заключить. Это критично для сделок с недвижимостью и долями в ООО, где требуется нотариальная форма. Если пренебречь этим, сделка может быть признана ничтожной.
2. Существенные условия: В опционе на заключение договора обязательно нужно указать условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия будущего договора.
3. Срок по умолчанию: Если в опционе на заключение договора срок для акцепта не установлен, он считается равным одному году, если иное не вытекает из существа договора.

Существенные условия опционного договора

   Существенные условия опционного договора — это условия, без согласования которых договор считается незаключенным. В отличие от опциона на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ), где ключевым требованием является описание предмета будущего договора, для опционного договора (ст. 429.3 ГК РФ) перечень существенных условий прямо в законе не закреплен.

   Вместо этого, для признания опционного договора заключенным необходимо согласовать три группы условий, вытекающие из его правовой природы и общих положений Гражданского кодекса.

   Условия, определяющие «право выбора» (ядро опциона). Это условия, без которых опционный договор теряет свой смысл.

1. Предмет договора (право требования). В опционном договоре предметом является не передача имущества сама по себе, а право одной стороны (управомоченной) потребовать от другой стороны совершения определенных действий. Это ключевое отличие от опциона на заключение договора, где предмет — это право заключить договор в будущем.
2. Срок заявления требования. Договор должен четко устанавливать срок, в течение которого управомоченная сторона может заявить свое требование. Это прямое указание закона: «вправе потребовать в установленный договором срок». Если срок не определен, договор не будет считаться заключенным.
3. Опционная премия (плата за право). Опционный договор по умолчанию является возмездным. Сторона, получающая право требовать, уплачивает за это опционную премию, если только договором не предусмотрена безвозмездность. Хотя в законе не говорится, что это существенное условие, на практике его отсутствие может поставить под сомнение саму сделку. В научной литературе премию также относят к значимым условиям опционного договора.

   Поскольку опционный договор сам по себе порождает правоотношения сторон, в нем должны быть согласованы все существенные условия того действия, которое может быть потребовано.

   Например, если опционный договор заключается на куплю-продажу недвижимости, условия должны позволять:

• Определить недвижимость: с указанием адреса, кадастрового номера и иных данных, позволяющих идентифицировать объект (ст. 554 ГК РФ).
• Определить цену: должна быть четко установлена стоимость объекта (ст. 555 ГК РФ).

   Если же опционный договор касается доли в ООО, существенные условия определяются Законом № 14-ФЗ и корпоративной практикой.

   Условия, названные существенными для конкретного вида договора или по требованию сторон — это условие является универсальным для всех договоров (п. 1 ст. 432 ГК РФ**) и применимо к опционному договору. К существенным могут быть отнесены любые условия, относительно которых одна из сторон заявила, что необходимо достичь соглашения. Например, условие о порядке уведомления о реализации права, если для одной из сторон это критично.

   Таким образом, чтобы опционный договор был заключен, недостаточно просто указать на право требования. Важно согласовать само это право (предмет опциона), срок для его реализации, а также все существенные условия основного обязательства, которое может возникнуть в результате реализации этого права.

ВНИМАНИЕ: читайте также на нашем сайте про юридическое сопровождение договоров, подписывайтесь на канал 

Изменение опционного договора

   Изменение опционного договора возможно, но имеет ряд особенностей, отличающих его от обычных договоров. Главное правило: изменение опционного соглашения должно быть оформлено в соответствии с требованиями закона и договорной формой, иначе это может привести к потере права на его исполнение.

   Поскольку опционный договор (в обеих его формах — ст. 429.2 и 429.3 ГК РФ) является разновидностью гражданско-правового договора, к нему применяются общие правила Гражданского кодекса об изменении и расторжении договоров.

• По соглашению сторон: Стороны могут в любой момент изменить условия опционного договора по взаимному согласию, если иное не предусмотрено самим договором. Такое изменение оформляется в форме дополнительного соглашения.
• В судебном порядке (ст. 451 ГК РФ): Опционный договор может быть изменен судом при существенном изменении обстоятельств. При этом в литературе отмечается, что опцион сам по себе содержит законченное обязательство, и обязанной стороне нет смысла ждать акцепта, если основание сделки полностью отпало — она может потребовать расторжения или адаптации договора к изменившимся условиям.

   Опцион на заключение договора представляет собой безотзывную оферту. Это накладывает важные ограничения:

• Безотзывность: В течение всего срока действия опциона оферент не может отозвать свое предложение. Это означает, что он не может в одностороннем порядке изменить условия опциона, так как это по сути было бы отзывом оферты.
• Изменение до акцепта: Изменение условий опциона до того, как держатель опциона (акцептант) его реализовал, возможно только по соглашению сторон. После акцепта оферты основной договор считается заключенным, и дальнейшее изменение возможно только в рамках этого основного договора.

   Опционный договор — это уже заключенный договор, исполнение которого поставлено в зависимость от требования управомоченной стороны.

• Изменение до предъявления требования: До того, как управомоченная сторона заявит требование, стороны могут изменить условия опционного договора по взаимному согласию.
• После заявления требования: Если управомоченная сторона уже заявила требование, договор переходит в стадию исполнения, и его условия становятся обязательными, как у любого другого договора. Изменение возможно только по соглашению сторон или в судебном порядке при существенном изменении обстоятельств.
• Важный нюанс: последствия одностороннего отказа. Некоторые суды (например, по делам о защите прав потребителей) признают, что заказчик вправе отказаться от исполнения опционного договора до окончания срока его действия и потребовать возврата опционной премии, если он не обращался за получением услуг. Однако это касается потребительских отношений — в коммерческих отношениях действует общее правило о невозвратности премии, если иное не предусмотрено самим договором.

   Чтобы правильно изменить опционный договор:

1. Заключите дополнительное соглашение: Самый надежный способ — оформить изменения в виде письменного дополнительного соглашения, подписанного обеими сторонами.
2. Учитывайте форму основного договора: Если опционный договор требует нотариальной формы (например, опцион на отчуждение доли в ООО), то его изменения также должны быть нотариально удостоверены.
3. Оцените существенность изменений: Если изменения касаются существенных условий (предмет, цена), это может быть расценено как новация (замена опционного соглашения на новое с другими условиями).

Ошибки при составлении опционного договора

   При составлении опционного договора (и опциона на заключение договора, и опционного договора) легко допустить ошибки, которые могут сделать его недействительным или неисполнимым. На основе анализа судебной практики и правовых источников можно выделить несколько ключевых проблемных зон.

• Ошибки в определении предмета договора (главная причина признания договора незаключенным. Это самая частая и критичная ошибка. Суды признают опционы незаключенными, если формулировки предмета допускают неопределенность.

   Примеры неудачных формулировок:

1. «доля участника, принадлежащая ему на момент продажи» — такой опцион был признан незаключенным, так как неясно, продается вся доля или только ее часть.
2. «доля в размере до 4,62%» — суд указал, что это позволяет любой размер от 0 до 4,62%, что нарушает требование определенности.

   Как избежать ошибки: Формулируйте предмет максимально конкретно: фиксированный размер доли или акций, либо четкий диапазон (например, «не менее X% и не более Y%») с близкими значениями X и Y. Помимо предмета, необходимо согласовать все существенные условия основного договора (ст. 429.2, 429.3 ГК РФ).

• Несоблюдение требований к форме сделки. Это ошибка, которая может привести к ничтожности опциона. Форма опциона должна соответствовать форме основного договора.

   Критично для корпоративных сделок:

1. Если опцион заключается на покупку или продажу доли в ООО, он подлежит нотариальному удостоверению. Без этого он будет ничтожен. Это подтверждается ст. 429.2 ГК РФ и нотариальной практикой.
2. В отношении акций АО таких жестких требований к форме нет, но опцион может требовать отражения в корпоративном договоре или уставе.

• Отсутствие обеспечения и «размытые» обязанности по содействию. Договор может быть составлен, но стать неисполнимым из-за поведения стороны, которая не обязана ничего делать для его реализации.

   Типичные риски:

1. Продажа доли третьему лицу. Если опцион выдан, но это никак не отражено в уставе или ЕГРЮЛ, акционер (оферент) может просто продать долю другому лицу, и новый владелец не будет связан обязательствами по опциону.
2. Нет четкого перечня документов. Если реализация опциона зависит от наступления определенных условий, но в договоре не указан список документов, подтверждающих это наступление, суд может признать требование необоснованным.

   Как избежать: Прописывайте в опционе механизмы обеспечения, например, запрет на отчуждение доли или акций, обязанность предоставлять документы для нотариуса, а также порядок получения всех корпоративных одобрений.

• Ошибки, нарушающие права потребителей. Если опцион заключается с физическим лицом (например, опцион на обратный выкуп автомобиля или опцион «Автоуверенность»), суды применяют Закон о защите прав потребителей и признают недействительными кабальные условия.

Примеры нарушений:

1. Несправедливое условие о не возврате оплаты. В одном деле суд расторг опционный договор, так как при его прекращении оплаченная часть по опциону не возвращалась.
2. Навязывание подсудности. Суды признают недействительными условия, устанавливающие рассмотрение споров в суде по месту нахождения ответчика (например, в Москве), когда потребитель находится в другом регионе.
3. Отказ от исполнения договора. Потребитель вправе отказаться от опционной услуги, и если он не пользовался услугой, суд может взыскать уплаченную сумму пропорционально использованному времени.

• Непонимание природы опциона и смешение конструкций. Частая ошибка — путать опцион на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ) и опционный договор (ст. 429.3 ГК РФ). Это разные конструкции, порождающие разные правовые последствия. Смешение ведет к неверному определению прав и обязанностей сторон и, как следствие, к конфликтам.

ПОЛЕЗНО: читайте также на нашем сайте про ошибки в договорах, подписывайтесь на канал 

Адвокат по подготовке опционного договора в Екатеринбурге

   В Адвокатском бюро «Кацайлиди и партнеры» г. Екатеринбург есть адвокаты и юристы с опытом работы с опционными договорами.

   При выборе юриста и адвоката учитывайте, что специализация на подготовке именно этого типа соглашений не всегда указана явно, поэтому часто ориентироваться приходится на общий опыт в сложных коммерческих и корпоративных сделках, а также в судебных спорах по таким договорам.

   Обратившись к нашему адвокату или юристу по договорам, Вы можете получить юридические услуги по следующей стоимости:

• устную консультацию по составлению опционного договора — бесплатно
• письменный правовой анализ опциона на заключение договора или опционного договора — от 5 000 руб.
• составленный проект опциона на заключение договора или опционного договора— от 6 000 руб.
• составленную претензию по опциону или опционному договору — от 5 000 руб.
• составленное дополнительное соглашение к договору — от 5 000 руб.
• составленное исковое заявление по опциону на заключение договора или опционному договору — от 7 000 руб.
• представление интересов доверителя в переговорах с контрагентом — от 5 000 руб.
• представление интересов доверителя в суде — от 7 000 руб.
• оспаривание решения суда — от 8 000 руб.
• иные виды юридических услуг — по договоренности

   Уточнить конкретный перечень необходимых Вам юридических услуг и их стоимость, Вы можете, обратившись в офис Адвокатского бюро «Кацайлиди и партнеры» г. Екатеринбург или позвонив нам по телефону.

Часто задаваемые вопросы юристу по опционному соглашению

   Можно ли скачать опционный договор в Интернете?

   Да, вы можете найти и скачать готовые бланки опционных договоров в интернете, в том числе на популярных правовых порталах и сайтах с документами. Однако использовать их как готовый к подписанию документ крайне рискованно. Существующие образцы можно рассматривать только как справочный материал или шаблон для ознакомления с возможной структурой. Они не учитывают специфику конкретной сделки, что может привести к серьезным правовым и финансовым рискам.

   Как долго составляется опционный договор?

   На время составления опционного договора напрямую влияют два ключевых фактора: сложность вашей конкретной сделки и требования к форме документа (например, необходимость нотариального удостоверения). Прямых законодательных сроков на эту процедуру не установлено.

   Можно ли заключить опцион на долю в ООО в простой письменной форме?

   Нет, заключить опцион на долю в ООО в простой письменной форме нельзя. Для таких сделок закон требует обязательного нотариального удостоверения.

   Что делать, если опцион заключен на кабальных условиях?

   Если опцион заключен на кабальных условиях, законодательство предоставляет вам инструмент для защиты: вы можете оспорить сделку в суде и признать её недействительной. Основой для этого служит пункт 3 статьи 179 Гражданского кодекса РФ, согласно которому сделка на крайне невыгодных условиях, которую лицо было вынуждено совершить вследствие стечения тяжелых обстоятельств, чем другая сторона воспользовалась (кабальная сделка), может быть признана судом недействительной по иску потерпевшего.

Отзыв о составлении договора с нами

Доверитель Тихомирова Наталия Юрьевна:

При подготовке материала использовались:

* Статьи 429.2, 429.3 Гражданского кодекса Российской Федерации // СПС «КонсультантПлюс»

** Пункт 1 статья 432 Гражданского кодекса Российской Федерации // СПС «КонсультантПлюс»

© адвокат, управляющий партнер АБ "Кацайлиди и партнеры"

А.В. Кацайлиди