ВНИМАНИЕ: наш адвокат по гражданским делам поможет Вам. Звоните в Адвокатское бюро «Кацайлиди и партнеры» г. Екатеринбург и задайте Ваш вопрос нашему адвокату уже сегодня
Пример правого анализа по расторжению договора коммерческой концессии
ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ
по вопросу возможности расторжения договора коммерческой концессии
Правовой анализ выполнен во исполнение Соглашения об оказании юридической помощи, заключенного между Адвокатским бюро «Кацайлиди и партнеры» и ФИО1.
Вопросы, поставленные для анализа:
- Возможность расторжения договора коммерческой концессии
- Возврат паушального взноса
Ответ:
- Возможность расторжения договора коммерческой концессии
Термин «коммерческая концессия», по существу, является синонимом вошедшего в международную практику термина «франчайзинг», под которым понимается добровольное сотрудничество двух или нескольких партнеров-предпринимателей в целях совместного использования средств индивидуализации (фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак или знак обслуживания), принадлежащих одному из них. При этом сторона, предоставившая право использовать их, одновременно представляет пользователю охраняемую коммерческую информацию (ноу-хау) и оказывает постоянное консультационное содействие в организации бизнеса (наиболее известный пример — открытие по всему миру сети ресторанов «Макдоналдс»).
Регулирование договора коммерческой концессии тесно связано с регулированием отдельных объектов интеллектуальной собственности (товарные знаки, знаки обслуживания, коммерческие обозначения, ноу-хау).
ИНТЕРЕСНО: читайте также на нашем сайте про споры по договору коммерческой концессии, подписывайтесь на канал
Возникновение тех или иных обязанностей зависит от характера и особенностей деятельности, осуществляемой пользователем. Другими словами, в разных договорах коммерческой концессии перечень обязанностей пользователя может различаться.
Ответственность сторон по договору коммерческой концессии в связи с тем, что они являются предпринимателями, наступает независимо от вины. При этом правообладатель отвечает в соответствии с комментируемой статьей перед третьими лицами за ненадлежащее качество товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии.
Эта ответственность может быть как субсидиарной (дополнительной), так и солидарной, когда требования могут быть предъявлены любой стороне в полном объеме.
В частности, правообладатель несет субсидиарную (дополнительную) ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых, выполняемых, оказываемых пользователем по договору коммерческой концессии.
Если же требования предъявляются к пользователю как к изготовителю продукции (товаров) правообладателя, то последний отвечает солидарно с пользователем (ч. 2 ст. 1034 ГК РФ). Вместе с тем ответственность правообладателя ограничивается условием о качестве и не распространяется на нарушение пользователем других условий договоров, заключаемых с третьими лицами (количества, сроков и т.д.).
По общему правилу п. 1 статьи 1037 ГК РФ допускается одностороннее расторжение договора по инициативе любой из сторон без обращения в суд. Однако это возможно при соблюдении ряда условий. Прежде всего, это возможно только в том случае, если договор заключен без указания срока действия. Кроме того, по общему правилу необходимо уведомить другую сторону по меньшей мере за шесть месяцев до момента расторжения договора.
Следует также учитывать, что закон допускает одностороннее расторжение договора без обращения в суд по инициативе любой из сторон, независимо от того, заключен ли был договор на определенный срок или без указания срока. В частности, договор коммерческой концессии может быть расторгнут при условии, что в самом договоре была предусмотрена возможность его расторжения путем уплаты определенный денежной суммы в качестве отступного. При этом необходимо уведомить другую сторону по меньшей мере за 30 дней.
Об отступном см. ст. 409 ГК РФ. Обязательство в соответствии с этой статьей прекращается предоставлением кредитору отступного: по соглашению сторон обязательство может быть прекращено взамен его исполнения должником уплатой кредитору денежных средств или передачей имущества. Таким образом, отступное понимается чаще всего как предоставление одной стороной другой стороне по обязательству определенной имущественной ценности в качестве платы за право отказаться от исполнения обязательства.
В Информационном письме Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ» было отмечено, что обязательство прекращается с момента предоставления отступного взамен исполнения, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном. Соглашение об отступном порождает право должника на замену исполнения и обязанность кредитора принять отступное.
Прекращение договора коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в том же органе, который регистрирует заключение этого договора (Роспатенте). При этом, если регистрируется любое изменение договора, то прекращение договора регистрируется только в том случае, если оно произошло досрочно (в тех случаях, когда договор заключался на определенный срок) или если договор заключался на неопределенный срок.
Основания для прекращения договора коммерческой концессии установлены в ст. 1037 ГК РФ.
Пользователь по договору коммерческой концессии имеет право отказаться от договора при соблюдении условий, указанных в п. 1 ст. 1037 ГК РФ, и заключенного договора коммерческой концессии.
В соответствии с п. 1 ст. 1037 ГК РФ:
— каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок;
— каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного на определенный срок или без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону не позднее чем за тридцать дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного.
Также правообладатель по данному договору несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору, в частности, за причиненные убытки пользователю в порядке ст. 393 ГК РФ.
ВАЖНО: читайте также на нашем сайте про изменение и прекращение договора коммерческой концессии, подписывайтесь на канал
Однако, в Вашей ситуации отступные не предусмотрены условиями договора. Без этого условия реализовать отказ от договора может быть проблематично, но не невозможно.
Можно попробовать воспользоваться общими основаниями расторжения договора по статьям 450 – 451 ГК РФ.
Варианты расторжения с Вашей стороны могут быть следующие:
- в связи с существенным нарушением одной из сторон:
Статья 450 ГК РФ Основания изменения и расторжения договора
«По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только
1) при существенном нарушении договора другой стороной»
- В связи с изменившимися обстоятельствами:
Статья 451 ГК РФ Изменение и расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств
«Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях»
Но это основание крайне исключительное, и нужно будет убедительно доказать, что обстоятельства действительно изменились и это повлияло на договор. Должны совпасть сразу 4 условия:
1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;
2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;
3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;
4) из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.
Также, в Вашем случае не исключено соглашение о расторжении договора с правообладателем, в рамках которого Вы сможете договориться об условиях, на которых можно будет его расторгнуть, в том числе и о размере отступного платежа. Диалог никогда не исключен.
ПОЛЕЗНО: смотрите видео и узнаете, почему любой образец иска, жалобы лучше составлять с нашим адвокатом, пишите вопрос в комментариях ролика, подписывайтесь на канал
- Возврат паушального взноса
В данном случае крайне важен тот факт, зарегистрирован ли договор в Роспатенте, или нет.
Если нет, то в этом случае Согласно п. 1 ст. 166 ГК РФ сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).
Требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки вправе предъявить сторона сделки, а в предусмотренных законом случаях также иное лицо (п. 3 ст. 166 ГК РФ).
В силу п. 2 ст. 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, при несоблюдении данного требования такой договор считается ничтожным.
ИНТЕРЕСНО: читайте также на нашем сайте, как расторгнуть договор, подписывайтесь на канал
В силу п. 1, 2 ст. 167 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения. При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуральном виде (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.
Если по недействительной сделке исполнение произведено только одной стороной, к отношениям сторон подлежат применению нормы о неосновательном обогащении (п. 1 ст. 1103 ГК РФ, п. 27 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 08.10.1998 № 13/14).
ПОЛЕЗНО: читайте также на нашем сайте про заявление о расторжении договора, подписывайтесь на канал
Соответственно, в рассматриваемом случае сделка, оформленная договором коммерческой концессии, является ничтожной в силу п. 2 ст. 1028 ГК РФ, в связи с чем пользователь вправе обратиться в суд с требованием о применении последствий ее недействительности. Перечисленный пользователем правообладателю паушальный взнос является неосновательным обогащением последнего и подлежит возврату на основании п. 1 ст. 1102, п. 1 ст. 1103 ГК РФ.
Данные сведения подтверждаются судебной практикой, а именно Решением от 16 июля 2020 г. по делу № А40-313304/2019 Арбитражного суда города Москва.
В нем говорится следующее:
«Согласно п. 2 ст. 1028 ГК РФ предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся.
Поскольку, государственная регистрация предоставления права на товарный знак «КК» не произведена, предоставление права не состоялось, что свидетельствует о не исполнении ответчиком обязательств по договору, как в части передачи права, так и регистрации договора.
Руководствуясь указанными пунктами договора, ИП ФИО2 претензионным письмом № б/н от в одностороннем порядке отказалась от договора на основании п. 7.8. договора, и потребовала выплаты соответствующих штрафов, пени и неустоек, а также потребовала возврата паушального взноса. Претензия оставлена Правообладателем без удовлетворения.
ИП ФИО2 также указала, что в ходе проведения переговоров, размер инвестиций составлял 2 628 200 руб., однако переданная по акту финансовая модель содержала сумму инвестиции в размере 3 046 000 руб. По предварительным оценкам полная стоимость инвестиций для открытия детского сада составляет более 6 млн. руб.
В последующем, в целях исследования Финансовой модели денежных потоков детского сада и Бизнес-плана Франчайзи КК ИП ФИО2 была инициировано и поручено проведение независимой экспертизы, по результатам которой составлено консультационное заключение № (Рецензия на финансовую модель денежных потоков детского сада) и консультационное заключение № (Отзыв на Бизнес-план франчайзи КК).
Согласно заключениям, специалист пришел к выводу, что в целом исследуемая финансовая модель не может быть признана достоверной и пригодной к использованию при воплощении реального бизнеса в соответствии с требованиями действующего законодательства без существенной доработки и исправления ошибок, а также обновления исходных данных. Бизнес-план Франчайзи КК также не пригоден для использования в инвестиционном планировании и для принятия информированного решения об инвестициях в проект частного детского сада. Фактическое открытие детского сада в пределах сумм, указанных в финансовой модели, а также на основании бизнес-плана невозможно.
ВАЖНО: также читайте на нашем сайте про возражения на расторжение договора, подписывайтесь на канал
В соответствии с п. 1 ст. 1037 ГК РФ Пользователь может в любое время по своей инициативе прекратить договор при условии выплаты отступного Правообладателю.
Аналогичные положения содержатся в пункте 7.3 договора, в которой сумма отступного указана как 50% паушального взноса, то есть 425 000 руб. При этом, если инициатива расторжения вызвана «объективными причинами», Правообладатель может по своему усмотрению освободить Пользователя от уплаты отступного.
Ссылаясь на одностороннее расторжение договора по инициативе Пользователя, выразившееся в письме от и отсутствие установления Правообладателем «объективных причин» в действиях Пользователя, ИП ФИО3, просит взыскать с ИП ФИО2 в качестве отступного денежные средства в размере 50% паушального взноса, установленного договором, что составляет 425 000 руб.
Суд, исследовав материалы дела в объеме представленных доказательств, изложенных сторонами объяснений, пришел к выводу об наличии оснований для частичного удовлетворения первоначальных исковых требований и отсутствии оснований для удовлетворения встречных исковых требований»
В остальном, по общему правилу, возврат паушального взноса не предусмотрен. Это также предусмотрено пунктом 4.3. заключенного Вами договора.
Вывод:
Итого, по вашей ситуации можно сказать следующее. Размер отступных, как и сам факт того, что они должны быть – в условиях расторжения договора не зафиксирован. По действующему законодательству, расторгнуть срочный договор коммерческой концессии является возможным при наличии условия о выплате отступного. Так как этот момент в договоре не отражен, то имеет смысл выходить на заключение соглашения о расторжении договора с правообладателем, и договариваться об условиях этого расторжения там. Касательно возврата паушального взноса – возврату не подлежит, кроме случая, когда договор не зарегистрирован надлежащим образом. Об этом говорит законодательство и судебная практика. Перспективы расторгнуть договор имеются, с паушальным взносом – не все так просто. Необходимо оценить, должным ли образом правообладатель выполнил свои обязательства. Предоставил ли все по договору своевременно, качественно и в полном объеме. Донес ли всю информацию до Вас, или что-то посчитал нужным не сообщать. Эти нюансы помогут выиграть дело, если оно дойдет до судебного разбирательства.
Скачать пример правового анализа о возможности расторжения коммерческой концессии
Отзыв о составлении договора с нами
Доверитель Тихомирова Наталия Юрьевна:
© адвокат, управляющий партнер АБ "Кацайлиди и партнеры"
