Что делать, если невозможно исполнить контракт?

   Невозможно исполнить контракт — это ситуация, при которой исполнение обязательства одной из сторон становится объективно невозможным вследствие обстоятельств, за которые ни одна из сторон не отвечает, что влечет прекращение обязательства либо дает право на расторжение контракта. 

ВНИМАНИЕ: Наш адвокат по контрактному праву Адвокатского бюро Кацайлиди и партнеры помогут в вашей ситуации, если исполнение государственного или коммерческого контракта стало невозможным по независящим от вас причинам, заказчик отказывается признавать форс-мажор либо угрожает включением в реестр недобросовестных поставщиков. 

Причины невозможности исполнения контракта

   Причины, по которым становится невозможно исполнить контракт, делятся на три категории: юридические, фактические и личные. Юридическая невозможность наступает, когда исполнение обязательства противоречит закону или иному правовому акту, принятому после заключения контракта. Например, после подписания контракта на ввоз товара правительство ввело эмбарго на этот товар. Исполнение становится юридически невозможным, так как запрещено законом. Другой пример — отзыв лицензии у исполнителя на вид деятельности, необходимый для исполнения контракта. Если лицензия отозвана не по вине исполнителя (например, общее изменение лицензионных требований), это также юридическая невозможность. Суды в таких случаях освобождают сторону от ответственности, но требуют доказать, что лицензия была отозвана именно по независящим причинам, а не из-за нарушений самого исполнителя.

   Фактическая невозможность — уничтожение или утрата предмета исполнения. Для контракта на поставку товара — уничтожение товара при пожаре, наводнении, в результате действий третьих лиц. Для контракта на выполнение работ — разрушение объекта работ (например, здания, где должен проводиться ремонт). Для контракта на оказание услуг — смерть исполнителя-физического лица, если услуга имеет личный характер (например, концерт определенного артиста). Фактическая невозможность должна быть объективной и неустранимой. Если утраченный товар можно произвести заново (например, изготовить партию мебели), это не невозможность, а удорожание. Суд будет оценивать, можно ли исполнить обязательство иными разумными средствами.

   Личная невозможность связана с состоянием стороны контракта. Болезнь или смерть физического лица-исполнителя, если контракт носит личный характер (услуги адвоката, врача, художника). Признание стороны недееспособной после заключения контракта. Банкротство стороны — специальный случай, регулируемый Законом о банкротстве. В процедуре банкротства контракт может быть расторгнут, но не всегда признается невозможным исполнения — скорее, конкурсный управляющий вправе отказаться от исполнения. Важное отличие: если контракт стал невозможен к исполнению по вине одной из сторон (например, исполнитель умышленно уничтожил товар), то обязательство не прекращается, а трансформируется в обязанность возместить убытки. Поэтому для применения ст. 416 ГК РФ необходима невиновность обеих сторон. На практике доказывание отсутствия вины ложится на сторону, заявляющую о невозможности исполнения. Контракты по 44-ФЗ и 223-ФЗ имеют особенности: заказчик вправе в одностороннем порядке расторгнуть контракт, если исполнение стало невозможным, но поставщик обязан уведомить о таких обстоятельствах. Молчание поставщика может быть расценено как уклонение от исполнения с внесением в реестр недобросовестных поставщиков.

ПОЛЕЗНО: если есть риск попасть в реестр недобросовестных поставщиков, изучите этот материал. Признание победителя уклонившимся от подписания контракта — как этого избежать.

Правовые основания для расторжения контракта при невозможности исполнения

   Правовые основания, по которым невозможно исполнить контракт, закреплены в Гражданском кодексе РФ и специальных законах (44-ФЗ, 223-ФЗ). Основная норма — ст. 416 ГК РФ: обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает. Это императивная норма — суд обязан применить ее при наличии доказательств. В отличие от расторжения по соглашению сторон или по ст. 450 ГК РФ (существенное нарушение), прекращение по ст. 416 ГК РФ не требует вины сторон и не влечет ответственности. Дополнительное основание — ст. 451 ГК РФ (существенное изменение обстоятельств).

   Если после заключения контракта обстоятельства изменились настолько, что, если бы стороны могли это предвидеть, они не заключили бы контракт или заключили бы его на иных условиях, контракт может быть расторгнут или изменен по решению суда. Это более сложное основание, чем невозможность исполнения. Для ст. 451 ГК РФ нужно доказать все четыре условия одновременно: изменение обстоятельств произошло независимо от воли сторон, стороны не могли его предвидеть при обычной осмотрительности, сохранение контракта в прежнем виде нарушает баланс интересов, а из договора или закона не вытекает, что риск изменения лежит на заявителе.

   Для государственных и муниципальных контрактов дополнительное основание — ст. 95 44-ФЗ. Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если поставщик не исполняет обязательства и это существенно (например, не поставил товар в срок). Но если контракт невозможно исполнить по объективным причинам, заказчик не вправе начислять штрафы и пени. Поставщик же вправе требовать расторжения контракта по ст. 416 ГК РФ. Для контрактов по 223-ФЗ основания аналогичны, но с некоторой свободой: заказчик может предусмотреть в положении о закупке особые случаи невозможности исполнения (например, приостановление деятельности госорганом). Также важно ст. 401 ГК РФ — отсутствие вины. Если невозможность исполнения возникла вследствие непреодолимой силы (форс-мажор), то сторона освобождается от ответственности. Однако сам контракт при этом может не прекратиться, если после прекращения форс-мажора исполнение снова стало возможным. Поэтому ссылаться нужно именно на ст. 416 ГК РФ, а не только на ст. 401.

   Специальные случаи: смерть индивидуального предпринимателя, если контракт связан с его личными качествами, также является основанием для прекращения обязательства (ст. 418 ГК РФ). Ликвидация юридического лица — ст. 419 ГК РФ. Но эти основания не являются «невозможностью исполнения» в смысле ст. 416, а представляют собой прекращение обязательства в связи с прекращением стороны. Для заказчика по 44-ФЗ важно: если контракт признан невозможным к исполнению, заказчик вправе заключить новый контракт с другим поставщиком без проведения торгов (п. 9 ч. 1 ст. 95 44-ФЗ). Это возможно, если расторжение произошло по основаниям, не связанным с нарушением поставщиком обязательств (например, форс-мажор). Поэтому правильная квалификация основания критична для возможности замещения поставщика.

ИНТЕРЕСНО: Если контракт уже заключен, но вы передумали. Отказ от заключения контракта — правовые последствия и риски.

Порядок расторжения контракта в случае невозможности его исполнения

   Когда невозможно исполнить контракт, процедура расторжения зависит от того, идет ли речь о государственном контракте по 44-ФЗ или о коммерческом. Для коммерческих контрактов (между юрлицами и ИП) процедура следующая. Сторона, для которой исполнение стало невозможным, направляет другой стороне уведомление о невозможности исполнения с приложением подтверждающих документов. В уведомлении указывается, какое именно обязательство невозможно исполнить, по какой причине, со ссылкой на ст. 416 ГК РФ. После получения уведомления контрагент вправе либо согласиться с прекращением обязательства, либо потребовать доказательств. Если спора нет, стороны подписывают соглашение о расторжении контракта (акт о прекращении обязательств). Если контрагент не согласен, сторона, заявившая о невозможности, вправе обратиться в суд с иском о признании обязательства прекращенным на основании ст. 416 ГК РФ. До суда обязательного претензионного порядка нет, но для надежности лучше направить досудебную претензию.

   Для государственных контрактов по 44-ФЗ процедура строже. Поставщик обязан направить заказчику уведомление о невозможности исполнения контракта. К уведомлению прилагаются документы, подтверждающие невозможность (заключение ТПП о форс-мажоре, акты госорганов, документы об уничтожении товара). Заказчик в течение 30 дней рассматривает уведомление. Если заказчик согласен, он принимает решение об одностороннем отказе от исполнения контракта (если по 44-ФЗ) либо подписывает соглашение о расторжении (если это допускается). По 44-ФЗ заказчик также вправе в одностороннем порядке расторгнуть контракт, если поставщик не исполняет обязательства, но если причина — объективная невозможность, то штрафные санкции не применяются. Однако если заказчик не согласен, он может обратиться в суд с иском о расторжении контракта или об обязании поставщика исполнить контракт. На практике суды встают на сторону поставщика, если доказана объективная невозможность.

   Уведомление контрольного органа (ФАС, Минфин) о расторжении контракта по причине невозможности исполнения. По 44-ФЗ заказчик обязан направить информацию в реестр контрактов. Если контракт расторгнут по ст. 416 ГК РФ, поставщик не включается в реестр недобросовестных поставщиков. Но если заказчик расторг контракт в одностороннем порядке по своей инициативе, полагая, что поставщик виновен, а суд признает невозможность исполнения, поставщик вправе требовать исключения сведений из реестра. Для этого подается отдельный иск. Процедура расторжения занимает от 2 недель (при согласии заказчика) до 4-6 месяцев (при судебном споре). В период до расторжения контракт продолжает действовать. Если поставщик перестал исполнять его, ссылаясь на невозможность, но суд позже не признает это основание, поставщик будет нести ответственность за просрочку. Поэтому лучше заручиться хотя бы письменным подтверждением заказчика о приостановлении исполнения до разрешения вопроса.

ПОЛЕЗНО: как правильно оформить дополнительные работы, если объем изменился? Дополнительные работы по государственному контракту — порядок согласования.

Документальное подтверждение невозможности исполнения контракта

Чтобы доказать, что невозможно исполнить контракт, сторона должна собрать пакет документов, подтверждающих объективный и неустранимый характер обстоятельств.

Основные виды документов:

• Заключение Торгово-промышленной палаты (ТПП) о форс-мажоре. ТПП выдает сертификаты об обстоятельствах непреодолимой силы. Это наиболее авторитетное доказательство для арбитражных судов. Для контрактов с иностранным элементом — заключение международной торговой палаты. Сертификат ТПП выдается на платной основе (от 5 000 до 50 000 рублей), срок получения — от 10 до 30 дней. В сертификате должны быть указаны конкретные обстоятельства и период их действия.
• Акты государственных органов. Постановление о запрете ввоза товаров, приказ о приостановлении деятельности организации, решение об отзыве лицензии. Важно, чтобы эти акты были опубликованы официально. Достаточно копии с официального сайта (pravo.gov.ru, публикация в «Российской газете»).
• Документы об уничтожении или утрате имущества. Справка из МЧС о пожаре, постановление о возбуждении уголовного дела по факту кражи, справка из гидрометцентра о стихийном бедствии, акт о списании товара. Желательно также заключение независимого оценщика о том, что товар восстановлению не подлежит.
• Медицинские документы. Для физического лица — свидетельство о смерти, справка об инвалидности I группы, заключение ВКК о длительной нетрудоспособности (более 6 месяцев). Для предпринимателя — выписка из ЕГРИП о прекращении деятельности.

   Особенности для контрактов по 44-ФЗ: заказчик вправе запросить у поставщика любые подтверждающие документы, а также провести собственную экспертизу (ст. 94 44-ФЗ). Экспертиза может быть назначена независимой экспертной организации. Заключение эксперта будет иметь вес в суде. Если эксперт подтвердит невозможность исполнения, заказчик обязан расторгнуть контракт без применения санкций. Поставщик также вправе заказать независимую экспертизу за свой счет и представить ее заказчику. С 2023 года по 44-ФЗ действует правило: если стоимость контракта превышает 10 млн рублей, заказчик обязан назначить экспертизу при расторжении по причине невозможности исполнения. Расходы на экспертизу несет заказчик, но если эксперт установит, что невозможность наступила по вине поставщика, расходы могут быть взысканы с поставщика.

   Все документы должны быть переведены на русский язык (если составлены на иностранном) с нотариальным заверением перевода. Также необходимо подтверждение, что обстоятельства наступили после заключения контракта. Если они существовали до подписания, но поставщик знал о них (или должен был знать), это не освобождает от ответственности.

ПОЛЕЗНО: Как правильно оформить обеспечение исполнения контракта, чтобы потом его вернуть? Обеспечение исполнения контракта — полный разбор.

Риски и последствия невозможности исполнения контракта

   Последствия ситуации, когда невозможно исполнить контракт, различаются в зависимости от того, признана ли невозможность в установленном порядке и было ли расторжение. Если невозможность признана по ст. 416 ГК РФ, обязательство прекращается полностью. Стороны не вправе требовать друг от друга того, что не было исполнено. Уплаченные авансы подлежат возврату (если услуга не оказана или товар не поставлен). Если частичное исполнение было, заказчик оплачивает его пропорционально. Штрафы, пени, неустойки не начисляются и не взыскиваются. Для поставщика по 44-ФЗ это означает, что он не включается в реестр недобросовестных поставщиков. Обеспечение исполнения контракта (банковская гарантия, залог) подлежит возврату в полном объеме. Если же суд или заказчик не признают невозможность исполнения, последствия гораздо серьезнее.

Для поставщика:

• Начисление неустойки (пени и штрафов) за просрочку или неисполнение. По 44-ФЗ пени — 1/300 ставки ЦБ за каждый день просрочки. Штраф — фиксированная сумма (до 5% цены контракта).
• Включение в реестр недобросовестных поставщиков (РНП) на два года. Это блокирует участие в торгах по 44-ФЗ и 223-ФЗ.
• Взыскание убытков заказчика (например, расходы на закупку у другого поставщика по более высокой цене).
• Удержание обеспечения исполнения контракта (сумма обычно 5-30% от цены).
•  Судебные расходы (госпошлина, экспертизы, услуги юристов).

   Для заказчика последствия непризнания невозможности могут быть иными:

• Если заказчик необоснованно требует исполнения, а суд признает невозможность, заказчик может быть обязан возместить поставщику убытки (например, за простой оборудования, хранение товара).
• Также заказчик может быть привлечен к административной ответственности по ст. 7.30 КоАП РФ (нарушение порядка расторжения контракта).
• Для заказчика по 44-ФЗ риск — предписание ФАС о расторжении контракта и возврате обеспечения. Например, поставщик закупил товар у субпоставщика, который обанкротился, но поставщик не застраховал риск. Суд может посчитать, что поставщик должен был предвидеть такой риск и нести его (ст. 401 ГК РФ). Тогда невозможность не освобождает от ответственности. Также риск — смешение форс-мажора и обычного удорожания.

   Если цена товара выросла в два раза, это не невозможность, а экономический риск. Поставщик обязан исполнить контракт по старой цене или возместить убытки. Для госзаказчика риск — необоснованное непринятие решения о расторжении.

   Если заказчик отказывается расторгать контракт, а поставщик перестает исполнять, заказчик вправе взыскать неустойку. Но потом поставщик может оспорить это в суде, и если суд признает невозможность, заказчик потеряет время и судебные расходы.

ИНТЕРЕСНО: Как вернуть обеспечение контракта после его расторжения? Возврат обеспечения контракта — пошаговая инструкция.

Взаимодействие с заказчиком при невозможности исполнить контракт

Когда невозможно исполнить контракт, ключевой фактор успеха — правильное взаимодействие с заказчиком. Ошибки на этом этапе могут привести к попаданию в реестр недобросовестных поставщиков, даже если причина уважительная.

Алгоритм действий поставщика:

1. Немедленное уведомление. Как только обстоятельства наступили (пожар, запрет ввоза, отзыв лицензии), поставщик обязан письменно уведомить заказчика. По 44-ФЗ срок — не более 3 рабочих дней с момента возникновения обстоятельств. По коммерческим контрактам — в разумный срок (обычно 5-7 дней). Уведомление направляется заказным письмом с уведомлением и по электронной почте (если предусмотрено). В уведомлении указываются: причина невозможности, период, на который она возникла, предлагаемые действия (приостановление, расторжение, замена товара).
2. Предложение альтернатив. Если возможно частичное исполнение или замена товара на аналогичный без ухудшения качества, предложите это заказчику. Заказчик по 44-ФЗ вправе согласиться на замену только при условии, что качество не хуже, а срок не увеличивается более чем на 10 дней. Если заказчик отказывается, это его право. Но если вы не предложите альтернативу, суд может счесть, что вы не приняли мер к минимизации убытков.
3. Документальное подкрепление. К уведомлению приложите все имеющиеся документы. Если документы еще не готовы (например, справка из МЧС будет через 10 дней), укажите это и пообещайте дослать. Заказчик по 44-ФЗ вправе приостановить сроки исполнения до выяснения обстоятельств, но не обязан это делать. Поэтому лучше заранее договориться о приостановлении, чтобы избежать начисления пеней.
4. Личные переговоры. Организуйте встречу или видеоконференцию с заказчиком. Объясните ситуацию, покажите документы. Если заказчик — бюджетное учреждение, его представители часто боятся самостоятельно принимать решения о расторжении без санкции вышестоящего органа. Предложите им запросить разъяснение у своего учредителя или в ФАС. Если заказчик крупный, у него может быть юридическая служба, которая подскажет правильные шаги. Не допускайте конфликта. Фразы «вы обязаны расторгнуть» не работают. Работают: «давайте совместно обратимся в ФАС за разъяснением».
5. Фиксация переговоров. Все договоренности фиксируйте письменно (протокол встречи, обмен письмами, электронные сообщения с подтверждением). Это поможет в суде, если заказчик позже изменит позицию. Если заказчик согласен на расторжение, подготовьте проект соглашения о расторжении или предложите заказчику издать решение об одностороннем отказе (по 44-ФЗ). Подписывайте акт сверки, где будет указано, что заказчик не имеет претензий по неисполненной части. Без такого акта риск взыскания неустойки сохраняется.

   Даже при объективной невозможности заказчик по 44-ФЗ вправе не расторгать контракт, если считает, что обстоятельства не являются форс-мажором. В этом случае поставщику придется доказывать свою правоту в суде. Но пока суд не вынес решение, контракт действует. Если поставщик прекратит исполнение, он будет нести риск начисления неустойки. Поэтому до суда лучше исполнять контракт, если это физически возможно, пусть и с большими издержками. Если невозможно физически, нужно заручиться хотя бы устным согласием заказчика на приостановление, зафиксированным в переписке.

ПОЛЕЗНО: Как грамотно изменить условия контракта, если исполнение стало дороже? Изменение контракта по 44-ФЗ — законные основания.

Судебная перспектива споров о невозможности исполнения контракта

   Если заказчик отказывается признать, что невозможно исполнить контракт, поставщику придется обращаться в суд. Судебная перспектива зависит от качества доказательств и выбранного основания иска. Иск может быть: о признании обязательства прекращенным (ст. 416 ГК РФ), о расторжении контракта (ст. 451 ГК РФ), об оспаривании решения заказчика об одностороннем расторжении и включении в РНП. Наиболее перспективен иск по ст. 416 ГК РФ, так как не требует доказывания вины контрагента. Но нужно доказать именно невозможность, а не затруднительность. Суды исходят из принципа: невозможность должна быть абсолютной, а не относительной. Пример из практики: поставщик не смог поставить товар из-за закрытия границ. Суд признал это невозможностью, так как альтернативных маршрутов доставки не существовало. Другой пример: поставщик не смог поставить товар из-за того, что его субпоставщик поднял цену. Суд не признал невозможность, так как поставщик мог купить товар у другого субпоставщика, пусть и дороже.

Для успеха в суде необходимо представить:

• Сертификат ТПП о форс-мажоре (для внешнеторговых контрактов) или заключение уполномоченного органа (для внутренних). Без сертификата ТПП суды крайне редко признают форс-мажор по контрактам с иностранным элементом.
• Доказательства того, что обстоятельства наступили после заключения контракта и не могли быть предвидены.
• Доказательства того, что сторона приняла все разумные меры для исполнения (пробовала найти альтернативу, запрашивала разрешения, уведомляла заказчика). Если таких мер не было, суд может посчитать, что невозможность наступила по вине истца.
• Доказательства того, что исполнение стало невозможным, а не просто нецелесообразным. Например, заключение эксперта о том, что товар уничтожен полностью и восстановлению не подлежит.

   Срок исковой давности по требованиям из ст. 416 ГК РФ — три года с момента, когда исполнение стало невозможным. Однако затягивать не стоит, так как заказчик может успеть начислить неустойку и включить в РНП. Судебная практика по контрактам 44-ФЗ: если поставщик докажет невозможность исполнения, суд обязывает ФАС исключить сведения о нем из РНП. Также суд может взыскать с заказчика расходы на юриста и госпошлину. Важный нюанс: суд не вправе изменить контракт по ст. 416 ГК РФ, только прекратить. Если контракт можно изменить (например, уменьшить объем), это будет расторжение по ст. 451 ГК РФ. Поэтому истец должен определиться, что ему нужно: прекращение или изменение. Судебная перспектива выше по ст. 416, если есть реальная невозможность. По ст. 451 — ниже, так как нужно доказывать все четыре условия, и суды часто отказывают, считая, что предприниматель должен нести риски изменения рыночной конъюнктуры.

ИНТЕРЕСНО: если контракт не соответствует аукционной документации, его можно оспорить. Контракт не соответствует аукционной документации — что делать.

Отраслевые и ситуационные нюансы невозможности исполнения контракта

   Невозможно исполнить контракт по-разному в разных отраслях. Для строительных контрактов (по 44-ФЗ и коммерческих) частой причиной является невозможность получить разрешение на строительство или ввод объекта в эксплуатацию из-за изменения градостроительных норм после заключения контракта. Суды признают это основанием для расторжения, но не всегда для прекращения обязательства. Если разрешение не получено по вине заказчика (не передал документы), невозможность не наступает. Если по независимым причинам (изменился генплан), то возможна ст. 416. Для подрядчиков важно фиксировать факт обращения за разрешением и его отсутствие. Для контрактов на поставку импортного оборудования после 2022 года — частый случай: оборудование попало под санкции, поставщик из недружественной страны отказался отгружать. Если в контракте не было условия о замене на аналогичное оборудование из РФ, исполнение становится невозможным. Суды признают это форс-мажором, но требуют доказательств, что аналогов нет или они не подходят по техническим характеристикам. Экспертиза здесь обязательна.

   Для контрактов на оказание услуг, связанных с присутствием на территории (клининг, охрана, кейтеринг), невозможность может наступить при закрытии объекта доступа (карантин, чрезвычайная ситуация). По 44-ФЗ заказчик вправе принять решение о расторжении, но поставщик должен доказать, что именно закрытие объекта сделало исполнение невозможным. Если можно оказать услуги дистанционно (например, консультации), то невозможность не наступает. Поэтому для каждого вида услуг нужно анализировать, можно ли изменить способ оказания. Для контрактов с физическими лицами (потребителями) последствия иные. Если исполнитель-физлицо заболел и не может оказать услугу, это не невозможность, а нарушение. Потребитель вправе расторгнуть договор и потребовать возврата аванса. Исполнитель освобождается от ответственности, только если докажет, что болезнь наступила внезапно и он не мог предвидеть (ч. 3 ст. 401 ГК РФ).

   Для контрактов по 223-ФЗ (закупки госкомпаний) в положении о закупке может быть предусмотрено, что невозможность исполнения не освобождает от ответственности, если поставщик не застраховал риски. Такое условие законно, так как 223-ФЗ не требует применения общих норм ГК РФ в полном объеме. Поэтому перед подписанием контракта поставщик должен внимательно изучить, не исключает ли положение о закупке применение ст. 416 ГК РФ. Если исключает, то даже при реальном форс-мажоре поставщик будет нести ответственность. Такие условия суды признают действительными, так как 223-ФЗ предоставляет заказчику широкую свободу. Для контрактов с единственным поставщиком (п. 4 ч. 1 ст. 93 44-ФЗ) процедура расторжения упрощена — достаточно уведомления. Но риск включения в РНП также есть, если заказчик посчитает, что поставщик мог предвидеть невозможность. Нюанс: при расторжении контракта по ст. 416 ГК РФ контракт считается расторгнутым с момента наступления обстоятельств, а не с момента уведомления. Это важно для возврата обеспечения, которое не должно удерживаться за период после наступления невозможности.

ПОЛЕЗНО: как рассчитать неустойку, если контракт не исполнен? Неустойки, пени, штрафы по контракту 44-ФЗ — формулы и примеры.

Практические советы при невозможности исполнить контракт

На основе анализа судебной практики и консультаций с юристами можно дать следующие практические советы для ситуации, когда невозможно исполнить контракт.

1. Не молчите. Многие поставщики ошибочно полагают, что если они просто перестанут исполнять контракт, ссылаясь на устные объяснения, заказчик войдет в положение. Это не так. Заказчик обязан начислять пени и штрафы, иначе его самого привлекут к ответственности контрольные органы. Чем дольше вы молчите, тем больше неустойка. Уведомляйте сразу, как только поняли, что исполнение под вопросом.
2. Фиксируйте все письменно. Даже если вы созвонились с заказчиком и он устно согласился подождать, обязательно направьте письмо: «Согласно нашему телефонному разговору, подтверждаю, что исполнение контракта невозможно по следующим причинам. Прошу вас дать письменное подтверждение». Без письменного подтверждения устная договоренность не имеет силы.
3. Не прекращайте частичное исполнение, если оно возможно. Если вы можете поставить часть товара или оказать часть услуги, делайте это. Суд оценит вашу добросовестность. Если вы прекратите все работы, а потом окажется, что невозможность не подтвердилась, вы понесете ответственность за весь объем. Если продолжали частично, ответственность будет только за неисполненную часть.
4. Используйте экспертизу до суда. Закажите заключение независимой экспертной организации о том, что исполнение невозможно (например, экспертиза оборудования, подтверждающая, что оно уничтожено). Представьте заключение заказчику. Это может убедить его расторгнуть контракт без суда. Заказчики боятся принимать решения самостоятельно, но при наличии авторитетного заключения риск для них снижается.
5. Проверьте контракт на предмет условия о форс-мажоре. В некоторых контрактах перечень форс-мажорных обстоятельств закрытый (например, только пожар, наводнение, землетрясение, военные действия). Если ваше обстоятельство (отзыв лицензии, запрет ввоза) в список не входит, ссылаться на него сложнее. В таком случае используйте ст. 416 ГК РФ, которая не требует, чтобы обстоятельство было поименовано в контракте как форс-мажор.
6. Не подписывайте дополнительные соглашения о расторжении с условием об уплате неустойки, если вы считаете, что невозможность наступила не по вашей вине. Заказчик может предложить: «Мы расторгнем контракт без РНП, но вы заплатите штраф 50 000 рублей». Это завуалированное признание вины. Если вы заплатите, потом оспорить это будет невозможно. Лучше идти в суд, чем соглашаться на незаконные условия.
7. При заключении контракта предусмотрите в нем право на односторонний отказ при наступлении форс-мажора. Это сэкономит время на судебных спорах. Также включите условие о том, что сертификат ТПП является достаточным доказательством форс-мажора. Это снизит риск спора о доказательствах. Для контрактов по 44-ФЗ такие условия нельзя включить, так как контракт типовой. Но для коммерческих — можно и нужно.
8. Если контракт небольшой (до 500 000 рублей), иногда проще заплатить неустойку и расторгнуть, чем доказывать невозможность в суде. Судебные расходы могут превысить неустойку. Оценивайте экономическую целесообразность.

ИНТЕРЕСНО: Как заменить заказчика в контракте при реорганизации? Замена заказчика в контракте — процедура и документы.

Альтернативы расторжению при невозможности исполнения контракта

Прежде чем констатировать, что невозможно исполнить контракт, стоит рассмотреть альтернативы расторжению.

• Изменение контракта. Если обстоятельства изменились, но не настолько, чтобы сделать исполнение невозможным, стороны могут изменить условия контракта: срок, цену, объем, ассортимент. Для государственных контрактов по 44-ФЗ изменение возможно только в строго установленных случаях (ст. 95 44-ФЗ): изменение объема работ не более чем на 10%, увеличение цены при изменении законодательства, изменение срока при возникновении независящих обстоятельств. В коммерческих контрактах изменение возможно по соглашению сторон в любое время. Если заказчик по коммерческому контракту готов увеличить цену или сдвинуть сроки, это лучше, чем расторжение, так как сохраняются партнерские отношения и не нужно возвращать аванс.
• Замена товара или способа исполнения. Поставщик может предложить заменить товар на аналогичный (по 44-ФЗ — только если качество не хуже и с письменного согласия заказчика). При оказании услуг — изменить способ (например, вместо очных консультаций — дистанционные). Если заказчик согласен, контракт не расторгается.
• Привлечение соисполнителя или субподрядчика. Если невозможно исполнить контракт своими силами, но есть другие исполнители, поставщик вправе привлечь их, если контракт не запрещает субподряд. По 44-ФЗ субподряд допускается, но заказчик должен быть уведомлен. Если субподрядчик выполнит работу, основное обязательство будет исполнено.
• Передача контракта другому лицу (перемена лица в обязательстве) с согласия заказчика. Для государственных контрактов это возможно только при банкротстве поставщика или реорганизации. Для коммерческих — при согласии заказчика и если контракт не носит личного характера.
• Отказ от части контракта. Если невозможно исполнить контракт полностью, стороны могут подписать соглашение о расторжении в части (например, поставить 70% товара, а в остальной части расторгнуть). Это позволит избежать неустойки за непоставленную часть, если заказчик не заинтересован в ней. По 44-ФЗ частичное расторжение возможно, но только если непоставленная часть несущественна.
• Приостановление исполнения. Если обстоятельства временные (например, закрытие границ на месяц), стороны могут приостановить исполнение, а после возобновления — продолжить. Для этого подписывается допсоглашение о приостановлении срока действия контракта. По 44-ФЗ прямое приостановление не предусмотрено, но стороны могут изменить срок контракта.
• Перевод долга на третье лицо (для денежных обязательств заказчика). Если у заказчика нет денег, он может перевести обязанность по оплате на своего должника (с согласия поставщика). Это не расторжение, а перемена лица.

   Все эти альтернативы требуют доброй воли заказчика. Если заказчик не идет навстречу, единственный путь — расторжение или прекращение через суд. Но предложить альтернативы нужно обязательно — это докажет добросовестность поставщика и может убедить суд, что невозможность действительно наступила, так как поставщик пытался найти выход, но не нашел.

ПОЛЕЗНО: Как провести экспертизу по закону 44-ФЗ, чтобы подтвердить невозможность исполнения? Экспертиза по закону 44-ФЗ — порядок назначения и проведения.

Часто задаваемые вопросы (FAQ)

Вопрос: Можно ли расторгнуть контракт по 44-ФЗ, если невозможно исполнить контракт из-за роста цен на материалы?

Ответ: Нет, рост цен (даже многократный) не является основанием для расторжения по ст. 416 ГК РФ или ст. 451 ГК РФ, если он не вызван форс-мажорными обстоятельствами (например, резким скачком курса валют из-за санкций). Суды исходят из того, что поставщик как профессиональный участник рынка должен был заложить риск изменения цен в свою цену предложения. Если цена выросла более чем на 30%, можно попробовать обратиться к заказчику с предложением об изменении цены по ст. 95 44-ФЗ (изменение по независящим обстоятельствам). Но заказчик не обязан соглашаться. Расторжение без штрафов маловероятно.

Вопрос: Что делать, если заказчик отказывается подписывать соглашение о расторжении, ссылаясь на то, что невозможно исполнить контракт по вашей вине?

Ответ: В этом случае подавайте иск в суд о признании обязательства прекращенным на основании ст. 416 ГК РФ. В иске подробно изложите причины невозможности и приложите все доказательства (сертификат ТПП, акты госорганов, заключение эксперта). Суд рассмотрит дело и вынесет решение. Если суд встанет на вашу сторону, решение будет основанием для расторжения контракта и исключения сведений из РНП (если заказчик уже включил вас в реестр). Пока суд не вынес решение, продолжайте направлять заказчику письма с предложением расторгнуть контракт — это зафиксирует вашу добросовестность.

Вопрос: Влияет ли на возможность расторжения тот факт, что я уже частично исполнил контракт?

Ответ: Частичное исполнение не препятствует расторжению в неисполненной части. Например, вы поставили 30% товара, а остальные 70% поставить невозможно. Вы вправе требовать расторжения контракта в части 70%, а за 30% получить оплату. Заказчик не вправе начислять неустойку за непоставленные 70%, если докажете невозможность. Однако риски: заказчик может потребовать расторжения всего контракта (включая поставленную часть). Если качество поставленной части не вызывает сомнений, суд, скорее всего, расторгнет только в неисполненной части. Но чтобы избежать спора, лучше сразу оформлять частичное расторжение допсоглашением.

Вопрос: Как доказать, что невозможно исполнить контракт, если обстоятельства наступили до его подписания, но я о них не знал?

Ответ: Если вы не знали и не должны были знать (например, товар был уничтожен на складе третьего лица, а скрывалось это), суд может признать невозможность. Но бремя доказывания того, что вы не могли узнать, лежит на вас. Нужны доказательства, что вы проверили все разумные источники информации. Практика в таких случаях неоднозначна. Чаще суды отказывают, полагая, что при заключении контракта поставщик обязан провести должную осмотрительность. Поэтому до подписания контракта проверяйте наличие товара, лицензии, возможности исполнения.

Вопрос: Каковы последствия для поручителя или гаранта, если невозможно исполнить контракт?

Ответ: Если основное обязательство прекращено в связи с невозможностью исполнения (ст. 416 ГК РФ), то поручительство и гарантия также прекращаются (ст. 367, 378 ГК РФ). Поручитель не отвечает за неисполненное, если невозможность наступила не по вине должника. Банковская гарантия также прекращается. Однако если невозможность наступила по вине должника, то поручитель отвечает в полном объеме. Поэтому для поручителя важно отслеживать основания расторжения контракта и при необходимости оспаривать решение заказчика.

Вопрос: Какой срок исковой давности для требования о признании обязательства прекращенным в связи с невозможностью исполнения?

Ответ: Общий срок исковой давности — три года. Он начинает течь со дня, когда истец узнал или должен был узнать о наступлении обстоятельств, делающих исполнение невозможным. Если вы узнали о пожаре 01.01.2025, иск нужно подать до 01.01.2028. Однако на практике не затягивайте, так как заказчик может начислять неустойку, и к моменту иска она вырастет до значительной суммы. Даже если суд признает невозможность, неустойка за период до момента, когда вы уведомили заказчика, может быть взыскана, если вы не доказали, что уведомили сразу.

Отзыв арбитражному адвокату после победы в деле

(доверитель ООО «ВК «Ветдоктор»)

Список литературы

• Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая. Главы 23 «Обеспечение исполнения обязательств», 26 «Прекращение обязательств». — М., 2023.
• Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (ред. от 04.08.2023).
• Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 54 от 22.11.2016 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении».
• Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 7 от 24.03.2016 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств».
• Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 49 от 25.12.2018 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора».
• Суханов Е.А. Гражданское право: учебник для вузов. В 2 т. Т. 1. — М.: Статут, 2023. — 720 с.
• Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга 1: Общие положения. — М.: Статут, 2021. — 848 с.
• Сергеев А.П. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Части первая, вторая, третья, четвертая (постатейный). — М.: Проспект, 2022. — 1536 с.