Антимонопольный адвокат

Споры по вопросу незаконной рекламной конструкции

Споры по вопросу незаконной рекламной конструкции

   Рекламной конструкцией (далее – РК) является наружная вывеска, которая не содержит сведений, установленных Законом о защите прав потребителей (информация о наименовании организации, месте ее нахождения и режиме работы), превышает допустимые размеры для информационной вывески (размеры могут быть утверждены муниципальным правовым актом), целью указанной конструкции является привлечение и поддержание внимания к соответствующему товару.

   Реклама может распространяться с использованием щитов, стендов, иных приспособлений и устройств, закон о рекламе не содержит исчерпывающего перечня.

   Размещая рекламный щит или стеллу с нарушением закона, лицо рискует быть привлечено к ответственности. Как размещать; что делать, если соответствующая конструкция размещена незаконно, эти и другие вопросы рассмотрим в настоящем материале.

ВНИМАНИЕ: наш адвокат по антимонопольным и гражданским делам – юрист в сфере рекламы. Поможем Вам выиграть спор по вопросу незаконной рекламной конструкции: профессионально, на выгодно согласованных условиях и в срок!!!

Порядок установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции

   Порядок получения разрешения на установку рекламной конструкции следующий:

  1. Для установки рекламы необходимо, прежде всего, заключить договор с собственником территории установки, и получить соответствующее разрешение на установку рекламной конструкции.
  2. Для получения разрешения следует написать и подать заявление в соответствующий орган и приложить к нему данные о заявителе и согласие на размещение собственника или владельца недвижимого имущества, на котором будет располагаться щит или баннер. Также необходимо приложить документ, подтверждающий уплату государственной пошлины за выдачу соответствующего разрешения.
  3. Для принятия решения по вопросу выдачи разрешения орган местного самоуправления проводит самостоятельно согласования с уполномоченными органами, то есть заявитель не обязан что-то согласовывать с какими-либо органами, но он имеет на это права, если у него будет такое желание.
  4. Решение органом местного самоуправление должно быть принято в течение двух месяцев.

ВНИМАНИЕ: у заявителя не могут быть потребованы документы и сведения, которые не относятся к территориальному размещению, внешнему виду и техническим параметрам. Также не может быть потребована какая-либо дополнительная плата.

   Возникают ситуации, когда согласие собственников многоквартирных домов не получалось, а разрешение на размещение соответствующей конструкции было выдано. Таким образом, РК размещена, но при этом нарушает права отдельных граждан, поскольку нависает, например, над окнами их квартиры.

   В данной ситуации необходимо выяснять все обстоятельства. Граждане могут обратиться с заявлением в органы прокуратуры для проведения проверки, а также могут обратиться в суд с иском об обязании демонтировать рекламную конструкцию, поскольку она нарушает их права.

Кто выдает разрешение на установку рекламной конструкции?

   Разрешение на установку рекламной конструкции выдает орган местного самоуправления муниципального района или городского округа на основании заявления. Обратиться необходимо в тот территориальный орган, где планируется разместить будущий щит или рекламную стеллу.

Какие вывески не требуют согласования?

   В отличие от рекламы вывеска содержит информацию, которую продавец обязан довести до сведения потребителей согласно Закону о защите прав потребителей, а именно, наименование, адрес местонахождения, режим работы. Если такая вывеска располагается на входе в магазин или в какую-то организацию, то согласование размещение данной вывески не требуется, поскольку она не является рекламной.

   Бывают так называемые переносные РК в виде штендеров. В одном из своих писем ФАС России разъяснил, что переносной штендер не требует согласования. НО: если штендер прочно связан с объектом недвижимости и не предназначен для перемещения, то он может быть признан рекламной конструкцией.

   Также не является рекламой размещение такой информации в месте нахождения организации как:

  • наименование или коммерческое обозначение;
  • указание на профиль деятельности, например, кафе, или на ассортимент товара, например, хлеб;
  • фотографий или изображений какого-то товара, при условии, что данный товар не является каким-то индивидуальным.

   Как правило, вопрос об определении характера вывески, а именно, информационная эта вывеска или рекламная, при возникновении спора решается судом, и в данном случае обосновать правовую позицию сможет наш профессиональный адвокат при представлении интересов доверителя. Подробнее материал по теме какая вывеска не является рекламой и отзыв на возможный иск по ссылке на нашем сайте.

Жалоба на незаконную рекламу

   Реклама может располагаться на фасаде многоквартирного дома, при этом без получения согласия собственника такого дома или помещений в таком доме.

   Если реклама расположена без согласия собственников, то последние вправе подать жалобу в контролирующие органы по факту незаконного распространения рекламы и эксплуатации рекламной конструкции. Соответствующие органы обязаны провести проверки на предмет законности.

   Кроме того, реклама является незаконной, если она рекламирует запрещенные товары, например, наркотики, взрывчатые вещества и другие, указанные в Законе о рекламе.

   Жалоба о незаконной рекламе может быть подана в антимонопольный орган, в прокуратуру, в Роспотребнадзор.

ПОЛЕЗНО: смотрите подробные рекомендации по составлению жалобы в ФАС в видео, пишите свой вопрос в комментариях ролика

Штраф за незаконное размещение рекламы

   Незаконным размещением рекламы является размещение без разрешения, без согласия, указанных в законе лиц. За то, что рекламная конструкция была установлена и (или) эксплуатируется без соответствующего разрешения, либо допущено нарушение технического регламента,

  • гражданину грозит административный штраф в размере от 1 000 руб. до 1 500 руб.
  • должностному лицу будет назначен штраф в размере от 3 000 руб. до 5 000 руб.
  • юридическому лицу грозит очень большой штраф в размере от 500 000 руб. до 1 000 000 руб.

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ: кодекс об административных правонарушениях содержит составы за размещение рекламы, которая запрещена, например, рекламирование табачных изделий.

Оспаривание административной ответственности по ст. 14.37 КоАП РФ

   Статья 14.37 КоАП РФ предусматривает ответственность за установку и (или эксплуатацию РК без соответствующего разрешения, а также за установку и (или) эксплуатацию с нарушением технического регламента.

   По указанной статье субъектом правонарушения является собственник или владелец РК.

   Следовательно, если к ответственности привлекается рекламодатель, не являющийся ни собственником, ни владельцем РК, привлечение его к административной ответственности является неправомерным.

   При привлечении к указанной административной ответственности на основании решения суда, лицо, привлекаемое к административной ответственности, вправе обжаловать такое решение в установленном процессуальным законодательством порядке, путем подачи апелляционной жалобы.

   В процессе рассмотрения дела о привлечении к административной ответственности необходимо доказать событие правонарушения.

   По одному из судебных дел суд отказал в привлечении к административной ответственности, поскольку не были представлены доказательства того, что РК была установлена с нарушением требований технического регламента.

   По другому делу вышестоящий суд отказал в привлечении к ответственности юридического лица, указав, что оно является рекламодателем, а не владельцем соответствующей РК.

   Надзорные органы могут решить, что размещенная вывеска является рекламой, а на самом деле это не так, поскольку цель данной вывески информирование населения о месте нахождении организации. НО! в подобных ситуациях все обстоятельства подлежат тщательному изучению и исследованию, так как в одних случаях вывеска не будет рекламой, а в других – будет квалифицироваться как реклама.

Помощь адвоката при незаконной рекламе

Споры по вопросу незаконной рекламной конструкции  Если у Вас возникли какие-то вопросы, связанные с размещением и эксплуатацией конструкций и Вы не знаете, что делать, обратитесь к нашим адвокатам, которые

  • проверят Вашу рекламу на соответствие требованиям законодательства прежде чем Вы разместите такую рекламу, в целях исключения признания такой рекламы незаконной, подробнее о направлении защиты от недобросовестной рекламы по ссылке;
  • с учетом Ваших пояснений оценят ситуацию с точки зрения закона, а именно, допущены ли Вами нарушения при размещении конструкции или нарушены Ваши права, и проконсультируют по вопросу, каким образом могут быть восстановлены Ваши права;
  • проверят, соответствует ли закону отказ в выдаче разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции или решение об аннулировании соответствующего разрешения;
  • помогут подготовить, при необходимости, жалобу в контролирующие органы, исковое заявление в суд;
  • помогут подготовить документы для получения разрешения на установку и эксплуатацию рекламы;
  • помогут оспорить привлечение Вас к административной ответственности, предварительно оценив шансы оспаривания соответствующего судебного акта.

   Нередко граждане и юридические лица по тем или иным вопросам вводятся в заблуждение другими лицами, в том числе должностными, которые могут ошибаться, и иногда единственным шансом для определения того, кто прав, является суд. Если имеются какие-то сомнения, стоит, как минимум, проконсультироваться у адвоката, а далее принимать решение имеется ли смысл бороться за восстановление своих прав.

   ПОМНИТЕ, что Вы всегда можете рассчитываться на помощь наших адвокатов, если у Вас случалась проблему. Звоните уже сегодня!!!

Дополнительные работы по государственному контракту

Дополнительные работы по государственному контракту

    Закупки для государственных и муниципальных нужд регулируются Федеральным законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» № 44-ФЗ от 05.04.2013 (далее – Закон № 44). В соответствии с указанным законом производятся закупки, в том числе, на выполнение каких-либо работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.

   Не всегда представляется возможным точно определить, проверить виды и объемы работ по контракту. В ходе исполнения контракта подрядчик обнаруживает, что какие-то виды работ следует исключить, заменить, возникает необходимость в выполнении дополнительных работ, изменении объемов работ по контракту, возникают взаимные претензии по госконтракту между сторонами. Вот почему часто стороны решают вопрос с помощью нашего адвоката. Какие возможности нам предоставляет Закон № 44, что говорит судебная практика, разберемся в настоящей статье.

Изменение видов работ по государственным (муниципальным) контрактам

   В ходе исполнения контракта может выясниться, что какие-то работы не предусмотрены сметой, или выполнение каких-то видов работ не требуется.

   Изменение видов работ по контракту довольно спорный вопрос. Закон № 44 не закрепляет возможность изменения видов работ, отсюда вытекает вывод, что изменять виды работы по контракту нельзя. В разъясняющих письмах органов, также указывается, что изменять виды работ нельзя, а если требуется выполнить виды работ не предусмотренные контрактом, то необходимо проводить новую закупку. При этом в конце таких разъяснений, как правило, указано, что тот или иной орган не имеет полномочий по разъяснению законодательства.

   В то же время, надзорные органы в ходе проверок применяют разъяснения органов, фактически не имеющих юридическую силу, так как разъяснения это не закон.   

   При анализе статей Закона № 44 вытекает, что виды работ определяются проектно-сметной документацией, иной технической документацией, это является существенным условием контракта, и Законом № 44 прямо закреплено общее правило о недопустимости изменения существенных условий.

   При этом стоит отметить, что Градостроительный кодекс РФ говорит о возможности отклонения от проектной документации только после внесения в нее изменений в установленном порядке. Следовательно, если потребуется изменение видов работ, тогда необходимо внесение изменений в проектно-сметную документацию, которая должна пройти государственную экспертизу. При этом цена контракта не подлежит изменению, а изменение видов работ должно быть обоснованным.

   Однако, заказчик в этом случаи несет риски признания контролирующими органами незаконным изменение видов работ и, как следствие, незаконным оплату данных работ. В каждой конкретной ситуации необходимо доказывать обоснованность изменения видов работ для получения того результата, который требовался по контракту, согласовывать все изменения госконтракта по закону с соответствующими органами или расторгать контракт. Что и делает наш адвокат в рамках оказания юридической помощи обратившемуся.

ПОЛЕЗНО: смотрите ВИДЕО и пишите свой вопрос в комментариях ролика

Письмо о необходимости выполнения дополнительных работ и изменение объема работ по заключенному контракту

   Что делать, если в ходе выполнения работ возникла необходимость в дополнительных работах?

   Для начала следует определить, что работы действительно являются дополнительными, которые не предусмотрены контрактом, но выполнение которых необходимо в рамках заключенного контракта, поскольку они влияют на прочность и годность объекта и их выполнение необходимо для достижения результата по контракту; данные дополнительные работы должны быть обнаружены в ходе выполнения работ.

   Действия подрядчика при обнаружении необходимости выполнения дополнительных работ, не предусмотренных технической документацией, заключаются, прежде всего, в уведомлении об этом заказчика.

ВНИМАНИЕ: дополнительные работы должны быть именно дополнительными, а не самостоятельными видами работ.

   Далее, если в течении 10 дней от заказчика не поступает ответ на уведомление о необходимости выполнения дополнительных работ, подрядчик обязан приостановить работы. НО! Если приостановление работ повлечет гибель или повреждение объекта строительства, в этом случае подрядчик не имеет права приостанавливать работы. В последующем он должен доказать, что была необходимость немедленно действовать в интересах заказчика.

   Действия заказчика при получении сообщения от подрядчика об обнаружении дополнительных работ, заключаются в решении вопроса, необходимо ли выполнение дополнительных работ. Если такая необходимость есть, встает вопрос, что делать? Если дополнительные работы связаны с дополнительным объемом работ, предусмотренных муниципальным контрактом, то Закон № 44 предусматривает возможность изменения объема работ по общему правилу не более чем на 10% по предложению заказчика. А если это дополнительные работы, не предусмотренные контрактом, в этом случае, с учетом неофициальных разъяснений Закона № 44, следует проводить отдельные закупочные процедуры. В то же время судебная практика говорит, что к дополнительным работам могут быть отнесены те работы, которые объективно не могли быть учтены в технической документации, но должны быть произведены и данные работы подлежат оплате.

   Кроме того, чтобы увеличить объем работ в размере 10% и цену контракта, такая возможность должна быть предусмотрено непосредственно в контракте.

   На указанные требования Закона № 44 особенно следует обратить внимание подрядных организаций, поскольку при не соблюдении положений законодательства об уведомлении, о получении от заказчика предложения об увеличении объема работ по контракту, и соответственно об увеличении цены контракта не более чем на 10%, в случае, если такая возможность предусмотрена контрактом, подрядчик лишается возможности получить соответствующую оплату за выполненные дополнительные работы.

   Суды при рассмотрении дел о взыскании стоимости за дополнительные работы проверяют выполнение требований законодательства по соблюдению порядка, и в случае, если порядок не был соблюден, во взыскании денежных средств за дополнительные работы подрядным организациям отказывают.

   Следует не забывать про размер увеличения, а именно, не более 10% от цены контракта. Факт заключения дополнительного соглашения об увеличении цены контракта более чем на 10% не гарантирует оплату в полном объеме. В одном из обзоров судебной практики Верховный суд РФ указал на ограничения в размере изменения цены контракта, которые установлены не только для подрядчика, но и для заказчика. Условие об увеличении цены контракта более чем на 10% в данной части ничтожно. В то же время, увеличение цены контракт и объема более чем на 10% допустимо только в случае, если не выполнение дополнительных работ грозит годности и прочности результата работ.

   Объем работ может быть уменьшен в пределах 10% и соответственно уменьшена цена контракта.

ПОЛЕЗНО: смотрите ВИДЕО и пишите свой вопрос в комментариях ролика

Взыскание неосновательного обогащения, в связи с увеличением объема работ по государственному или муниципальному контракту

   Бывают случаи, когда подрядная организация, выполнив работы по строительству, в ходе выполнения работ или даже не приступив к работе, понимает, что объемы работ больше, чем требует заказчик, например, больше площадь квартир, подлежащих передачи заказчику во исполнение контракта.

   В этой ситуации подрядчик обращается к заказчику, чтобы он оплатил лишние квадратные метры, которые фактически им приняты по контракту, а не принять их заказчик не мог, потому что это квадратные метры в квартирах, которые передавались подрядчиком во исполнение контракта.

   НО! заказчик обозначает свои требования по площади квартир и иные требования изначально в контракте, а точнее в приложениях к нему, в том числе в техническом задании, и требовать от него оплаты за превышение квадратных метров подрядчик не имеет права, если цена контракта твердая. Конечно, многое зависит и от положений непосредственно государственного или муниципального контракту.

   Не стоит обходить Закон № 44, выполняя работы без заключения государственного или муниципального контракта в установленном порядке, в надежде в дальнейшем в судебном порядке, после выполнения работ, взыскать неосновательное обогащение (подробнее о процедуре по ссылке). Судебная практика на этот случай говорит о возможности недобросовестных подрядчиков и заказчиков приобретать незаконные имущественные выгоды, что влечет за собой отказ в удовлетворении иска.

   Есть случаи, когда невозможно заключить государственный или муниципальный контракт в конкретной ситуации в порядке определенным Законом № 44, но для исполнителя выполнение тех или иных работ, оказание услуг является обязательным, и он не может отказаться от выполнения соответствующих работ, поскольку они являются социально-значимыми и объективно необходимыми.

   Также может возникнуть какая-то экстренная ситуация, требующая немедленного выполнения работ, поставки товара или оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, в связи с аварией или иной чрезвычайной ситуацией

    В этих случаях суды приходят к выводу о том, что работы, услуги подлежат оплате, несмотря на то, что оказаны вне рамок Закона № 44, а точнее при отсутствии заключенного контракта.

Иски в суд о внесении изменений в государственный или муниципальный контракт, об обязании заключить дополнительное соглашение к контракту

Дополнительные работы по государственному контракту   В ходе исполнения контракта у подрядчика может возникнуть необходимость в увеличении сроков работ, во внесении иных изменений в контракт. Обратившись к заказчику с соответствующим предложением заключить дополнительное соглашение, скорее всего подрядчик получит отказ, поскольку для заказчика предусмотрена как минимум административная ответственность за изменение условий контракта, если такая возможность не предусмотрена, прежде всего законодательством о контрактной системе.

   При предъявлении исковых заявлений подрядчиком к заказчику о внесении изменений в контракт или об обязании заключить дополнительное соглашение, суды, как правило, встают на сторону заказчика, указывая в решении на то, что Закон № 44 по общему правилу устанавливает запрет на изменение существенных условий контракта, в том числе по срокам исполнения контракта. Также суды приходят к выводу, что подрядчик обратился в суд с иском, например, об обязании заключить дополнительное соглашение об изменении сроков работ, в целях избежать финансовых санкций за нарушение сроков по контракту. Иногда суды встают на сторону подрядчика и выносят решения об удовлетворении исковых требований.

   Не стоит забывать, что последняя инстанция по рассмотрению споров является Верховный суд РФ, и принятие решения нижестоящими судами не гарантирует, что оно не будет отменено верховным судом.

   Есть шанс, что суд встанет на сторону подрядчика только при существенном изменении обстоятельств, в результате которых возникла необходимости по внесению изменений в контракт.

   Ситуации могут быть разные и в одних случаях требования той или иной стороны скорее всего не будут удовлетворены судом, а в других – будут признаны судом законными и обоснованными. Все зависит от конкретных обстоятельств дела.

Помощь адвоката в споре между заказчиком и исполнителем госконтракта

   Настоящая статья не является руководством к действию, в ней всего лишь проанализирована малая часть судебной практики по спорным правоотношениям, которая является неоднозначной. Разобраться в ситуации, проанализировав все обстоятельства, могут помочь наши адвокаты, в том числе:

  • выстроить тактику действий подрядчика или заказчика при возникновении спорных вопросов в ходе исполнения государственного или муниципального контракта;
  • оценить риски при принятии того или иного решения заказчиком или подрядчиком в рамках правового анализа государственного анализа и обстоятельств дела;
  • с учетом обстоятельств дела, смогут дать прогноз, насколько положительным возможен исход дела при рассмотрении судом;
  • составить документы по государственному или муниципальному контракту, процессуальные документы по судебному делу;
  • осуществить представительство интересов доверителя в ходе рассмотрения дела судом;
  • окажет иную юридическую помощь по проблеме Доверителя

  Стоит отметить, что нормы Закона № 44 в основном носят императивный характер, но контролирующие органы и судебные органы довольно часто по-разному их трактуют, вот почему лучше обратиться к профессионалу – нашему адвокату, а не пытаться решить проблему самостоятельно!!!

Обеспечение исполнения контракта: помощь адвоката

Обеспечение исполнения контракта: помощь адвоката

   Безопасное совершение сделки важно для каждого контрагента. Даже несмотря на доверительные отношения, все равно каждый хочет обезопасить себя. Выполнение всех обязательств обеими сторонами гарантирует заключенный договор, контракт или тому подобное.

   Кроме того, что партнеры по бизнесу должны добросовестно соблюдать условия соглашения, они должны всегда помнить, что на законодательном уровне предусмотрено обеспечение исполнения обязательств за счет установления определенных гарантий их выполнения. Для реализации этого определяют возможные действия и операции, способы их совершения. К ним относятся: способ и сроки доставки, режимы работы и оплаты и т.д. Но особые правила устанавливают для контроля денежных обязательств. В законодательстве предусмотрено финансовое обеспечение исполнения договора различными методами.

ВНИМАНИЕ: читайте про основания для возврата обеспечения контракта в блоге адвоката

Обеспечение исполнения контракта

   Основной и часто используемый способ обеспечения исполнения договора – неустойка, которая говорит о денежных выплатах, их размеры и формы регламентируются законом. Неустойкой считается сумма обеспечения исполнения договора, выплата которой производится в случае абсолютного невыполнения взятых сторонами обязательств.

   Следующим способом, который подразумевает предоставление товарно-материальных ценностей для гарантирования обязательства, признан залог. Новейшим способом признана банковская гарантия. Так что обеспечение исполнения контракта проводится за счет банковской гарантии, которую дает финансовое учреждение.

Оформить данный вид обеспечения можно в любом банке

   Банковская гарантия подразумевает собой нахождение денежных средств, положенных исполнителю договора, которые он может получить в банке при представлении определенного сторонами перечня документов, как правило, естественно это акт приема-передачи выполненных работ (оказанных услуг).

   Иными словами – заказчик еще до исполнения контракта перечисляет денежные средства на расчетный счет банка, которые, по сути, дожидаются окончания исполнения работ по договору.

   Помимо названных виды обеспечения исполнения контракта законно гарантировать исполнение договора также можно путем перечисления денег на указанный расчётный счет. Выбор конкретных реквизитов для перевода предоставлен самому заказчику.

   При этом, размер обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ четко определен. Установить обеспечение возможно от 5 до 30 процентов от начальной цены закупки. Соответственно, не соблюдение данного размера может повлечь признания подобных условий конкурса недействительными.

ПОЛЕЗНО: смотрите видео и узнаете как участвовать в тендерах правильно, задайте свой вопрос в комментариях ролика и получите бесплатный совет адвоката по госзакупкам уже сегодня

Порядок предоставления обеспечения исполнения контракта

   При любом выборе способа обеспечения контракта, конкретный вид в обязательном порядке должен быть закреплен в изначальном извещении конкурса.

   Вопрос о предоставлении обеспечения аукционного договора имеет определяющее значение, поскольку подписание контракта с победителем происходит только после получения заказчиком достоверных сведения о соблюдении условия обеспечения.

   Информация об исполнении пунктов по обеспечению контракта должна поступить заказчику в установленный для заключения (подписания) договора срок. В ином случае это будет расцениваться как уклонение от заключения контракта и по совей сути, победитель уже не сможет рассчитывать на работу по выигранным торгам.

Требования к сроку обеспечения

   При любом выбранном заказчиком способе гарантии исполнения условий контракта срок обеспечения исполнения контракта законом определен однозначно.

   Обеспечение контракта должно распространяться на весь период действия договора. При этом, отдельно для банковской гарантии установлены собственные требования. Банковская гарантия должна действовать и после истечения срока аукционного договора – не менее одного месяца.

Обеспечение контракта по 44-ФЗ

   По общему правилу обеспечение контракта по 44-ФЗ должно быть по каждой закупке. Виды обеспечения аналогичны вышерассмотренным пунктам – банковская гарантия или перечисление на банковский счет.

   Однако, существуют определенные виды закупок, по которым обеспечение устанавливается только по инициативе заказчика, то есть может и отсутствовать!

Соответственно, обеспечение заявки может не применяться если:

  • запрос котировок при цене, не превышающей пятьсот тысяч
  • в зависимости от объекта поставки. Это может быть лекарственные средства, спортивная продукция, литературные произведения.
  • стоимость закупки не более 100 000 р.
  • и так далее

Обеспечение конкурсной заявки

    В сравнении с обеспечением исполнения договора – данный вид обеспечения имеет собой цель гарантировать дальнейшее подписание контракта с победителем торгов. Поскольку процесс конкурса достаточно время- и трудо-затратный – заказчик должен быть уверен, что выигравший торги предприниматель подпишет соответствующий контракт.

   Соответственно, всем участникам торгов, кроме победителя, по итоговым результатам возвращается обеспечение конкурсной заявки в полном размере.

Удержание обеспечения заявки

   Подобная процедура применяется при нарушении требований конкурсной документации в части заключения и подписания договора.

   Немаловажно отметить, что вопрос заключения контракта также включает в себя представление обеспечения уже исполнения самого контракта, то есть дополнительной, помимо уже имеющегося обеспечения, например, банковской гарантии.

   Поэтому необходимо выполнить все условия и требования конкурсной документации, урегулировавшей процедуру подписания итогового договора.

   Вместе с тем, незаконно установленное обеспечение исполнения контракта, в случае его не предоставления на стадии заключения договора, не будет являться основанием для удержания обеспечения самой заявки, поскольку действия заказчика должны соответствовать именно закону, а не конкурсной документации, которая уполномоченными органа может быть признана недействительной (полностью или в части).

   Обеспечение исполнения контракта: помощь адвокатаЕсли не выполнено обеспечение исполнения договора, предполагается гражданско-правовая ответственность. Любая форма ответственности по случаю нарушения обязательств должна быть установлена в соответствии с законодательством или по заранее прописанным условиям в самом документе.

   В таком случае сторона, которая не соблюла оговоренные условия, должна возместить убытки или неустойку, если это оговорено в законе или договоре. Ограниченная ответственность может устанавливаться по некоторым видам обязательств. Примите во внимание все наши советы и рекомендации, и у вас все получится. Если же у Вас возникают какие-либо сомнения, просто обратитесь к нашим адвокатам. Они ответят на все интересующие вас вопросы и помогут принять правильное решение. У вас все получится, если вы учтете все эти моменты!!!

Возврат обеспечения контракта

   Для участия в торгах Вы предоставляли обеспечение? Вы стали победителем закупки, но Вас признали уклонившимся от заключения контракта, и не возвращают обеспечение? Как происходит возврат обеспечения контракта? Что является основанием для возвращения обеспечения?

   В настоящее время активно развиваются отношения, складывающиеся на основе закона о контрактной системе. Все большее количество юридических лиц стремится принять участие в определенном виде закупки.

Что такое обеспечение контракта?

   Тендеры на размещение госзаказа предоставляют практически каждой организации уникальную возможность заключения выгодного контракта. Однако подать заявку на участие в конкурсе не так просто, так как потенциальный поставщик либо исполнитель на данном этапе должен подтвердить факт серьезности своих намерений. Именно для этого было придумано особое требование – предоставление обеспечение конкурсной заявки тендера.

   Размещение государственного заказа может осуществляться в форме конкурса или аукциона. Разница между ними заключается в том, что в процессе проведения тендера заказчик останавливает свой выбор на том исполнителе, который предлагает лучшие условия, тогда как в аукционе побеждает компания, предложившая наиболее низкие расценки. Обеспечение заявки заказчику должно быть предоставлено в обоих случаях.

ПОЛЕЗНО: смотрите ВИДЕО по теме участия нашего адвоката в антимонопольном споре и подпишитесь на канал YouTube, чтобы иметь возможность получать совет адвоката через комментарии к ролику.

Сколько нужно заплатить за участие в тендере?

    Обычно в качестве задатка требуется внести 5% от стоимости контракта – именно таким образом определяется размер обеспечения заявки. Однако следует понимать, что каждый заказчик устанавливает свои правила для участия в аукционе, в том числе и размер обеспечения, который в некоторых случаях может быть уменьшен. В любом случае указанная сумма выступает в качестве своеобразной гарантии серьезного и добросовестного отношения к исполнению своих обязанностей.

    Участнику тендера предлагается выбор: он может внести деньги как обеспечение контракта по 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” от 05.04.2013 из собственного бюджета или взять на эти цели специальный кредит. 

   Такое решение предлагается в связи с тем, что организация далеко не всегда имеет возможность использовать собственные средства, особенно в том случае, когда речь идет о крупном контракте. Поэтому гораздо чаще предприятие выбирает второй вариант и обращается в банковские и кредитные организации для того, чтобы взять заем для обеспечения заявки в тендере. В этом случае срок действия банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения заявки, должен составлять от двух месяцев с момента регистрации заявки. Данный вид кредита отличается от аналогичных упрощенной процедурой и быстротой оформления.

Как происходит возврат обеспечения контракта?

   Итак, для участия в торгах, среди прочих обязательных элементов, лицо должно предоставить денежное обеспечение, установленное заказчиком. Возврат обеспечения происходит, если участник закупки не стал победителем. Для победителя торгов, заключившего контракт, в соглашение включено условие о сроках возврата денежных средств, внесенных в качестве обеспечения.

   По общему правилу 44-ФЗ, если победитель-участник закупки, признан уклонившимся от заключения контракта, денежные средства, внесенные в качестве обеспечения, не возвращаются. Но возможность возврата существует и, как правило, только через суд:

  1. Первоначально требуется обращение к заказчику с требованием возврата денежных средств, внесенных в качестве обеспечения с необходимым обоснованием своей претензии.
  2. После получения отказа обязательно нужно отстаивать свою правоту в суде.

   Сложившаяся судебная практика идет по такому правовому пути, что внесенные в качестве обеспечения заявки на участие в торгах, не возвращаются лишь в том случае, когда победитель закупки уклоняется (имеет прямое намерение) от заключения контракта.

ВНИМАНИЕ: поможем оспорить включение в реестр недобросовестных поставщиков, чтобы вернуть обеспечение и не потерять репутацию на рынке товаров или услуг.

   Воспринимать обеспечение заявки как плату за участие в торгах было бы неверно, так как после завершения конкурса производится возврат обеспечения заявки победителю и остальным участникам. Указанная сумма переводится на счета в течение 5 рабочих дней после того, как решение о выборе победителя принимается окончательно, в тех случаях, когда:

  • участник вовремя отозвал свою заявку;
  • заказчик отказался от проведения конкурса;
  • участник подал заявку после того, как приём уже был окончен;
  • заявка на участие в конкурсе была подана только одним участником;
  • участник был признан победителем конкурса или не был к нему допущен вовсе.

   Однако в некоторых ситуациях обеспечение может быть удержано, а потому многих предпринимателей интересует, в каких случаях не возвращается обеспечение заявки? Такое возможно, если победитель конкурса либо участник, оказавшийся единственным, уклоняется от заключения контракта.

Основание для возврата обеспечения контракта

   При доказывании своевременности совершения всех действий, а именно, подписания и отправки контракта, предоставления банковской гарантии, то есть совершения активных действий, подтверждающих намерение победителя заключить контракт, возможно вернуть обеспечение.

   Если же установлено, что участник-победитель закупки не совершал активных действий по заключению контракта (не подписал договор, своевременно не отправил его, не предоставил банковскую гарантию), то в подобном случае обеспечение возврату не подлежит.

   При этом под уклонением лица от совершения каких-либо действий (то есть уклонение от заключения контракта) необходимо понимать не совершение этих действий по причине отсутствия желания и воли на их совершение.

   Следовательно, в рамках судебного разбирательства доказываются факты, подтверждающие намерение участника-победителя закупки на заключение контракта, в частности, своевременность подписания и отправка договора, предоставление банковской гарантии и др.

   Помните, если Вы попали в подобную ситуацию, нужно не «опускать руки» и активно и грамотно бороться за возвращение денежных средств, внесенных в качестве обеспечения. Не затягивать и сразу обращаться к заказчику, а после получения отказа обжаловать его в суде, предоставляя всю необходимую совокупность доказательств, ведь деньги имеют свойство обесцениваться.

   Ваше деятельное поведение будет способствовать к наиболее выгодному разрешению ситуации. А наш адвокат Вам в этом поможет сделать все правильно, на выгодно согласованных условиях и в срок.

ПОЛЕЗНО: смотрите видео и узнаете как участвовать в тендерах правильно, задайте свой вопрос в комментариях ролика и получите бесплатный совет адвоката по госзакупкам уже сегодня

Исковое заявление о возврате обеспечения исполнения контракта

В Арбитражный суд Свердловской области

Истец:

ООО

адрес: г. Екатеринбург, ул. Куйбышева

Ответчик:

МКУ

Цена иска: 463 230, 39 рублей

Госпошлина: 12 265 рублей

Исковое заявление

О взыскании неосновательного обогащения

   27.02.2018 на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок в сети «Интернет» заказчиком МКУ размещено извещение о проведении электронного аукциона и аукционная документация на ремонт дорог, согласно заключений ценовых экспертиз в количестве 7 шт. Общая протяженность дорог 10 942 м.

   Начальная (максимальная) цена контракта составила 45 509 478 ,90 рублей. На счет заказчика была перечислена сумма обеспечения заявки в размере 455 094, 79 рублей

   В соответствии с протоколом подведения итогов электронного аукциона ООО был признан победителем электронного аукциона. Указанный протокол размещен в единой информационной системе 22.03.2018 г.

    27.03.2018 победителю электронного аукциона ООО через оператора электронной площадки ЗАО «Сбербанк-АСТ» был направлен на подпись проект контракта.

   02.04.2018 в рамках регламентированного срока, заказчику через оператора электронной площадки был направлен проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени ООО, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта, подписанный усиленной электронной подписью указанного лица – банковская гарантия, выданная ПАО Бинбанк.

   02 апреля 2018 года МКУ принял решение об отказе в принятии банковской гарантии, выданной ПАО Бинбанк, указав на ее несоответствие требованиям к содержанию банковской гарантии, установленным аукционной документацией и Закона о контрактной системе.

   Представленная безотзывная банковская гарантия ПАО «БИНБАНК» не соответствует требованиям, содержащимся в документации о закупке, а именно:

  • не соответствует пункту 8.8. проекта муниципального контракта, так как не указано, что предоставленная банковская гарантия обеспечивает исполнение всех обязательств по Контракту, включая обязательства по уплате в пользу Муниципального заказчика всех предусмотренных Контрактом неустоек (штрафов, пеней), начисленных в связи с неисполнением и/или ненадлежащим исполнением предусмотренных Контрактом обязательств, по возмещению всех убытков, причиненных в связи с исполнением либо неисполнением, либо ненадлежащим исполнением обязательств Подрядчика по Контракту, и иные обязательства.
  • срок действия банковской гарантии «01.03.2018» не покрывает срока действия гарантийных обязательств Подрядчика.

   Таким образом, банковская гарантия, должна превышать срок действия гарантийных обязательств, рассчитываемый как, срок окончания работ по контракту (01.08.2018) прибавить 10 рабочих дней на приемку прибавить 2 года.

   В связи с чем ООО признано уклонившимся от заключения контракта по итогам электронного аукциона извещение на основании п. 2,3 ч. 6 ст. 45 Закона о контрактной системе в связи с непредставлением до заключения контракта заказчику надлежащего обеспечения исполнения контракта (протокол отказа от заключения контракта.

   При это решением УФАС по Свердловской области установлено, что в действиях ООО намерения в уклонении от заключения контракта не усматривается. Из изложенного выше следует вывод, что внесенное обеспечение в размере 455 094,79 рублей, должно быть возвращено по следующим основаниям:

   Согласно пункту 1 статьи 447 ГК РФ договор заключается с лицом, выигравшим торги. В пункте 5 статьи 448 ГК РФ предусмотрено, что отрицательные последствия в виде утраты задатка либо выплаты двойной суммы задатка наступают для лица, уклонившегося от заключения договора.

   В силу положений статей 329 и 380 ГК РФ задаток представляет собой один из способов обеспечения исполнения обязательства.

   Следовательно, возврат задатка связан с определением стороны, допустившей уклонение от заключения договора; под уклонением лица от совершения каких-либо действий следует понимать несовершение этих действий по причине нежелания и отсутствия воли на их совершение.

   В данной ситуации ООО не может считаться уклонившимся от заключения контракта, как и было признано в решении УФАС по Свердловской области, так как своевременно контракт был подписан и отправлен и была предоставлена банковская гарантия, которая не соответствовала аукционной документации. Указанные действия свидетельствуют об намерении ООО заключить контракт, а не об уклонении от его подписания. В результате, не возврат денежных средств, внесенных в качестве обеспечения нарушает права ООО.

ПОЛЕЗНО: смотрите видео и узнаете, почему любой образец иска, жалобы или претензии лучше корректировать с нашим адвокатом, пишите вопрос в комментариях ролика

  

   Следовательно, сумма в размере 455 094,79 рублей, внесенная как обеспечение, является для МКУ неосновательным обогащением, поэтому должна быть возвращена ООО.

   Истцом произведены оплаты по соглашениям об оказании юридической помощи на сумму 12 500 рублей, а также уплачена государственная пошлина, что является судебными расходами и подлежит взысканию с Ответчика в полном объеме.

ПРОШУ:

  • Взыскать с МКУ неосновательное обогащение в сумме 455 094,79 рублей
  • Взыскать с МКУ проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 8 135 руб. 60 коп.
  • Взыскать с МКУ расходы по оплате госпошлины в размере 12 265 рублей.
  • Взыскать с МКУ расходы на оплату услуг представителя в размере 12 500 рублей

Приложение:

  1. Выписки из ЕГРП на Истца и Ответчика по делу.
  2. Почтовое извещение о направлении иска и приложения в адрес Ответчика.
  3. Извещение о проведении аукциона.
  4. Протокол подведения итогов электронного аукциона
  5. Уведомление об отказе в принятии банковской гарантии ПАО «Бинбанк».
  6. Протокол отказа от заключения контракта
  7. Протокол признания победителя уклонившимся
  8. Банковская гарантия
  9. Решение УФАС по Свердловской области
  10. Платежное поручение об оплате обеспечения.
  11. Претензия ООО
  12. Ответ на претензию МКУ
  13. Расчет процентов за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания.
  14. Платежное поручение об оплате госпошлины.
  15. Соглашение об оказании юридической помощи.
  16. Платежное поручение об оплате услуг представителя.
  17. Копия доверенности на представителя.

Дата, подпись

Обжалование включения в реестр недобросовестных поставщиков

Обжалование включения в реестр недобросовестных поставщиков

   В настоящее время многие организации участвуют в различных конкурсах и аукционах на заключение государственного или муниципального контракта. Иногда результатом такого участия может стать, например, внесение в реестр недобросовестных поставщиков по 44-ФЗ (по ссылке подробнее, как не попасть в реестр недобросовестных поставщиков). Наш адвокат выстроит защиту в Вашем случае: профессионально и в срок.

Процедура внесения в реестр недобросовестных поставщиков

   Давайте будем разбираться. Сначала участник признается уклонившимся от заключения договора, основания для этого различные, потом рассматривается вопрос о внесении его в реестр недобросовестных поставщиков, а затем уже состояние в указанном списке.

   Что такое реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), что является основанием для включения в этот список и как в него не попасть?

   Закон о контрактной системе указал, что в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках, с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

ПОЛЕЗНО: смотрите ВИДЕО по теме участия нашего адвоката в антимонопольном споре и подпишитесь на канал YouTube, чтобы иметь возможность получать совет адвоката через комментарии к ролику.

   И вот тут мы видим множество ситуаций, когда участнику закупки грозит попадание в этот грозный список. Давайте рассмотрим некоторые из них:

  1. внесению в реестр недобросовестных поставщиков по 44 ФЗ подлежат участники, признанные заказчиком, уклонившимися от заключения контракта, это победители определенной закупки, которые не предоставили требуемую информацию, или она недостоверна
  2. в предусмотренный законом срок не был направлен контракт со всеми необходимыми документами
  3. не исполнено требование об обеспечении (в том числе и в случаях отказа в принятии банковской гарантии)
  4. иные основания

   Также подлежат включению в реестр поставщики, контракт с которыми расторгнут по решению суда. В данном случае здесь речь идет о неисполнении или о ненадлежащем исполнении уже заключенного договора со стороны участника закупки, что повлекло за собой обращение заказчика в суд с иском о расторжении и последующее вынесение соответствующего решения.

   Теперь о ситуации об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением условий договора. Здесь опять речь идет о недобросовестном поведении поставщика, но заказчик вправе принять такое решение, только если условие об этом было предусмотрено в соглашении.

    После признания участника закупки, уклонившимся от заключения контракта, расторжения контракта по решению суда, одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта, заказчик направляет все сведения в УФАС, которая проверяет предоставленные сведения и выносит решение о внесении или об отказе во внесении в реестр недобросовестных поставщиков.  Читайте как, провести расторжение государственного контракта правильно по ссылке.

ПОЛЕЗНО: смотрите видео и узнаете как участвовать в тендерах правильно, задайте свой вопрос в комментариях ролика и получите бесплатный совет адвоката по госзакупкам уже сегодня

Последствия внесения в реестр недобросовестных поставщиков

   Если УФАС принял решение о внесении участника закупки в реестр недобросовестных поставщиков, чего ждать? Такая санкция, как включение в реестр недобросовестных поставщиков, влечет за собой значительные неблагоприятные последствия экономического характера:

  1. ограничение участия в торгах, то есть при объявлении закупки, заказчик вправе установить требование об обязательности отсутствий сведений в указанном грозном списке, что чаще всего и происходит, и поэтому крайне негативным образом влияет на деятельность организации.
  2. сведения из реестра исключаются только по истечении двухгодичного срока.
  3. потеря предоставленного участником закупки обеспечения.
  4. единственным случаем решить вопрос – досрочное исключение из реестра недобросовестных поставщиков, является решение суда, признающее соответствующее решение антимонопольного органа, на основании которого такие сведения были внесены в указанный реестр, не соответствующим закону, то есть самостоятельно (без суда) выйти из реестра невозможно.

   Важно помнить, что на любой стадии участник торгов может и должен бороться с грозящими негативными последствиями от принимаемых решений, то есть представлять доказательства о добросовестном поведении участника при проведении торгов, заявлять ходатайства об истребовании доказательств, обжаловать любые решения, влекущие за собой негативные последствия для организации.

Обжалование включения в реестр недобросовестных поставщиков

Обжалование включения в реестр недобросовестных поставщиков   Если все-таки ваша компания оказалась в данном реестре по решению УФАС, существует возможность обжалования решения антимонопольного органа в суде, которым обязательно надо воспользоваться. Так как в случае удовлетворения таких требований, как и на стадии отказа внесения в реестр УФАС, возможно вернуть представленное обеспечение, которое нередко представляет собой значительные суммы.

    Ключевым моментом является и то, что у участника закупки, в отношении которого антимонопольный орган принял решение об отказе во внесении в реестр недобросовестных поставщиков, появляется возможность вернуть предоставленное заказчику обеспечение. По общему правилу, победителю торгов, признанному уклонившимся от заключения контракта, обеспечение не возвращается. Для возврата денежных средств необходимо отправить заказчику претензию с требованием о возврате, в случае получения отказа, обращаться в суд за их взысканием. В таком споре очень важно доказать отсутствие намерения у участника закупки не совершать сделку. Как выйти из реестра недобросовестных поставщиков? Все просто. Туда можно пи не попасть, если обратитесь к нам за профессиональной помощью в срок.

   В качестве вывода скажу, что на каждом этапе, любая из сторон должна активно и своевременно отстаивать свою позицию, обосновывая ее соответствующими доказательствами, представлять контраргументы оппонентам, защищая себя всеми доступными средствами.